ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ

Обязательные реквизиты (помимо подписи):

-Дата выдачи -ФИО представителя, а также наименование доверителя

-Полномочия (универсальная, специальная или разовая доверенность)

Рекомендуемые:

-Реквизиты компании-доверителя (ОГРН, ИНН и т.п.) -Паспортные данные представителя -Образец подписи представителя

-Печать (ранее была обязательна, но по новой редакции ст.185.1 ГК отменена)

-Срок полномочий

Форма доверенности:

По закону письменная. Теоретически может быть в электронной форме, но с этим вариантом лучше не связываться

21

ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ

Порядок выдачи:

Обычно выдается на руки представителю, но в силу п.3 ст.185 ГК документ о выдаче полномочий представителю может быть направлен напрямую контрагенту

Обязательно ли оформление отдельного документа?

Нет, в силу п.4 ст.185 ГК выдача полномочия может быть закреплена: -в решении собрания (напр., собственников жилья);

-в договоре между представляемым и представителем (напр., договоре поручения – этот вариант не рекомендуется);

-в договоре между представляемым и контрагентом (напр., в договоре поставки фиксируются лица, уполномоченные на подписание спецификаций или актов).

Применительно к последнему варианту надо помнить:

а) такой договор должен подписывать ЕИО (иначе будет передоверие)

б) к таким случаям применятся правила о доверенности, а значит для отзыва полномочий не надо менять договор)

22

ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ

Согласно п.1 ст.185.1 ГК «доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом».

Пункт 128 Постановления Пленума ВС №25 от 23.06.15 устанавливает: «Доверенности на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами должны быть нотариально удостоверены (пункт 1 статьи 185.1 ГК РФ). К ним относятся доверенности, уполномочивающие представителя на отчуждение имущества, права на которое зарегистрированы в реестре (например, заключение договоров купли-продажи, мены, дарения в отношении такого имущества), а также на установление ограниченных вещных прав на него (в частности, установление сервитута или ипотеки)». Сюда же относятся договоры в отношении доли в ООО

Но остается неясность в отношении а) договоров аренды недвижимости и лицензионных договоров, б) необходимости иметь нотариальную доверенность со стороны контрагента той стороны, которая осуществляет распоряжение.

Поэтому лучше перестраховываться

23

ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ

ГК допускает выдачу доверенности нескольким представителям. Представительство таких лиц может быть совместным или независимым. При этом если прямо в доверенности не указано конкретное соотношение полномочий, презюмируется независимый характер их полномочий (п.5 ст.185 ГК).

Согласно Постановлению Пленума ВС №25 от 23.06.15 (п.126):

«В этом случае отказ от полномочий одного из представителей, а равно отмена его полномочий представляемым, влечет прекращение доверенности только в отношении указанного представителя.

Когда по условиям доверенности полномочия должны осуществляться совместно, отказ одного из представителей влечет за собой прекращение доверенности в целом. Отмена доверенности в отношении одного представителя влечет прекращение доверенности только в отношении него».

Это все вполне логично

24

ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ

Согласно п.129 Постановления Пленума ВС №25 от 23.06.15 «полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала».

Непонятно, почему исключили полномочия в силу обстановки!!!

Там же указано: «При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

25

ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ

Спорные вопросы передоверия:

1)Сохраняются ли полномочия у представителя, совершившего передоверие? Новый ГК говорит да, если в исходной доверенности не сказано иное. Если в представленной доверенности указано прекращение полномочий представителя при передоверии, контрагент должен быть внимателен, т.к. проверить, было ли передоверие, непросто.

2)Возможно ли последующее передоверие? Новый ГК говорит «нет», если в исходной доверенности это не предусмотрено

3)Когда доверенностью о совместном осуществлении полномочий предусмотрено передоверие, его осуществление возможно только всеми представителями совместно, если иное не установлено в доверенности (п.127 Постановления Пленума ВС №25 от 23.06.15).

4)Всегда ли требуется нотариальное удостоверение передоверия? Новый ГК исключает необходимость обращения к нотариусу для случаев передоверия «через» руководителя филиала/представительства или «через» юридическое лицо (ранее в этих случаях требовалось нотариальное передоверие – см. 5230/99, п.20 Постановления Пленумов ВС и ВАС №6\8)

26

ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ

Согласно п.129 Постановления Пленума ВС №25 от 23.06.15

«в случае подписания сделки от имени юридического лица его сотрудником, действующим на основании доверенности, выданной в порядке передоверия руководителем филиала юридического лица, другая сторона сделки признается добросовестной, если ею были изучены доверенности (первоначальная и выданная в порядке передоверия), дающие полномочия сотруднику юридического лица, совершившему сделку».

Это разъяснение имеет значение для ситуаций, когда к моменту заключения договора исходная доверенность на руководителя филиала была отменена. В этом случае в силу п.3 ст.188 ГК передоверие прекращается, но контрагент, который не знал или не должен был знать о прекращении доверенности и которому была представлена доверенность, защищен в силу п.2 ст.189 ГК (п.131 Постановления Пленума ВС №25 от 23.06.15). Но для такой защиты он должен быть готов доказать в суде, что он проверял оригинал исходной доверенности. Видимо, стоит либо изымать оригинал исходной доверенности (малореально), либо брать копию исходной доверенности и в самом договоре указывая, что при его заключении контрагенту был продемонстрирован оригинал, либо снимать осмотр оригинала исходной доверенности на видео

27

ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ

Контроль рисков отзыва доверенности:

-Согласно ст.188 ГК (в редакции, вступающей в силу с 01.01.17) письменная доверенность отменяется в письменной или нотариальной форме, а нотариальная – строго в нотариальной.

-Согласно п.1 ст.189 ГК для отзыва доверенности доверитель должен уведомить об этом представителя и третьих лиц, для представления интересов перед которыми доверенность выдана.

-Согласно п.2 ст.189 ГК если третьему лицу предъявлена доверенность, о прекращении которой оно не знало и не должно было знать, права и обязанности, приобретенные в результате действий лица, полномочия которого прекращены, сохраняют силу для представляемого и его правопреемников.

Проблема возникает, если доверенность носит общий характер и представляемый не знает, кого из третьих лиц уведомлять. Логично предположить, что представляемый не должен уведомлять всех жителей Земли.

28

ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ

-Эта проблема решается введением принципа отзыва доверенности посредством публикации в СМИ, в котором публикуются официальные данные о банкротстве (www.kartoteka.ru). После такой публикации все третьим лица по истечении месяца считаются уведомленными об отзыве доверенности (п.1 ст.189 ГК). Это фикция извещения 3-х лиц.

-Запись об отмене нотариальной доверенности делается в специальном электронном реестре отмененных нотариальных доверенностей (www.reestr- dover.ru). С 1 января 2017 публикация в таком нотариальном реестре также вводит фикцию извещенности всех третьих лиц без месячной задержки.

-Кроме того, с 1 января 2017 появляется возможность вносить запись об отмене и простой письменной доверенности в нотариальном реестре

Проблемы:

1.Наличие двух реестров, которые надо проверять. 2.Платный доступ к «коммерсантовскому» реестру

3.Месячная задержка для включения фикции извещенности при публикации в «коммерсантовском» реестре

29

ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ

Вопрос: можно ли уведомить известных представляемому третьих лиц об отмене доверенности путем публикации, если в доверенности прямо указано, с кем будет заключаться договор?

Пункт 132 Постановления Пленума ВС №25 от 23.06.15 говорит, что нет. Если в доверенности прямо указано, с кем планировался к заключению договор, то нужно уведомить таких лиц напрямую.

Но проблема возникает в случае смерти директора или его конфликтного ухода. Тут новый директор может просто не знать о выданных доверенностях, и тогда публикация об оптовом отзыве всех доверенностей (если такая публикация технически возможна) не сработает в отношении доверенностей с прямым указанием контрагентов.

30