учебный год 2023 / Kommentariy-k-statyam-182-189-GK-E.-Papchenkova-izvlechenie-iz-vtorogo-toma-Glossyi

генты просто откажутся принимать подобную доверенность в качестве достаточного подтверждения полномочий, а нотариус вряд ли ее удостоверит. В тех же случаях, когда совершение сделки для контрагента обязательно в силу закона или ранее заключенного договора, следует исходить из того, что уклонение контрагента от заключения договора

стаким представителем является легитимным.

4.4.Печать. Ранее ст. 185 ГК РФ содержала правило о том, что доверенность от имени юридического лица должна выдаваться с приложением печати организации. С 1 сентября 2013 г. это требование исключено (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ), что связано с общей утратой той значимости печати, которую ей придавали ранее. Также в новую редакцию комментируемой статьи, вступившую в силу с 1 сентября 2013 г., не попало правило, согласно которому доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной и муниципальной собственности, должна быть подписана не только руководителем, но и главным (старшим) бухгалтером организации.

Статья 186. Срок доверенности

1.Если в доверенности не указан срок ее действия, она сохраняет силу

втечение года со дня ее совершения.

Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна. 2. Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для

совершения действий за границей и не содержащая указание о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.

Комментарий

1.Срок действия доверенности. Если в доверенности не указан срок

еедействия, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. В новой редакции комментируемой статьи, вступившей в силу с 1 сентября 2013 г., отсутствует правило о предельном сроке действия доверенности. Ранее закон устанавливал, что срок действия доверенности по общему правилу не может превышать трех лет.

Иначе говоря, в контексте действующего законодательства доверенность может быть выдана на любой срок.

1.1.Дата выдачи доверенности. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, является ничтожной (п. 1 ст. 186 ГК РФ). По-видимому, это правило установлено в качестве компенсации за возможность выдавать доверенность в простой письменной форме,

1060

не обращаясь к нотариусу или иному должностному лицу за удостоверением, в ходе которого фиксировались бы не только подлинность подписи лица, выдающего доверенность, но также и время ее выдачи. Положение закона о недействительности доверенности без даты ее выдачи отсутствовало в ГК РСФСР 1922 г. и было введено в ч. 2 ст. 67 ГК РСФСР 1964 г.

Логика положения о недействительности доверенности без указания даты ее совершения была очевидна, когда в законе был установлен максимальный срок действия доверенности, равный трем годам. В отсутствие в тексте доверенности даты ее выдачи соблюдение указанного требования о предельном сроке доверенности невозможно было бы обеспечить. Однако правило о предельном сроке действия доверенности отменено с 1 сентября 2013 г., что ставит вопрос о целесообразности предусмотренных законом жестких последствий (в виде ничтожности) на случай отсутствия даты выдачи доверенности. В конечном счете такого жесткого требования в законе нет в отношении большинства других односторонних сделок и договоров. Тем не менее в ходе реформы данное требование не претерпело изменений.

Что является датой совершения доверенности? Выдача доверенности – это односторонняя сделка, причем, судя по всему, требующая восприятия. Соответственно вряд ли можно говорить о выдаче доверенности в ситуации, когда представляемый ее подписал, но не передал представителю. Из этого следует, что закон требует ставить на доверенности дату ее передачи представителю. Сложность здесь состоит в том, что в ряде случаев доверенность не передается из рук в руки, а может высылаться с курьером или по почте. В такой ситуации представляемый чисто технически не может поставить на документедоверенности дату ее совершения, так как он просто не знает о том, когда доверенность будет доставлена представителю. Аналогичная ситуация имеет место в тех случаях, когда доверенность не выдается представителю, а направляется напрямую контрагенту, с которым представителю поручается совершить сделку. Единственным выходом из положения видится такое толкование комментируемой нормы, при котором указание на доверенности даты ее совершения в подобных случаях дистанционной пересылки доверенности будет пониматься как достаточность указания на доверенности даты ее подписания (или отправки).

1.2. Подделка даты. В норме специально не регулируется случай, при котором на доверенности будет проставлена дата выдачи, но эта дата не будет соответствовать дню фактической выдачи доверенности. Такая ситуация встречается нередко и вряд ли заслуживает какой-то

1061

жесткой реакции со стороны права. Если выяснится, что доверенность была выдана ранее указанной в ней даты, логично исходить из следующего: указание более поздней даты означает, что представляемый имел в виду смещение момента, с которого у представителя возникают полномочия. Само по себе такое смещение вполне нормально и допустимо, и именно в этом следует видеть смысл отложенного датирования самой доверенности.

Если же будет установлено, что доверенность фактически выдавалась позднее указанной в ней даты, есть основания исходить из того, что сделки, совершенные представителем позже указанной на доверенности даты и до дня ее фактической выдачи, представляемым одобрены по правилам ст. 183 ГК РФ. Именно в этом своеобразно выраженном одобрении следует искать смысл датирования выданной доверенности задним числом.

Несколько иная ситуация имеет место в случае с нотариально удостоверенной доверенностью. Если подозрения в отношении действительной даты выдачи доверенности возникают в отношении доверенности, которая удостоверена нотариально, есть все основания заподозрить подделку самой нотариальной доверенности, что неминуемо повлечет вывод о ее ничтожности. В споре, рассмотренном Определением КГД ВС РФ от 21 февраля 2017 г. № 5-КГ16-214, суды, например, обратили внимание на то, что доверенность от 22 апреля 2015 г. была выполнена на бланке, выданном нотариусу лишь 22 июня 2015 г., а также на то, что запись в реестре нотариуса о заверении копии этой доверенности была сделана после 22 апреля 2015 г.

1.3. Способы установления срока в доверенности. Срок доверенности может быть определен любыми из тех способов, которые упомянуты

вст. 190 ГК РФ. Так, в доверенности может быть указано, что она прекращается в определенную календарную дату, действует в течение того или иного периода с момента ее выдачи или действует до наступления обстоятельства, возникновение которого предопределено. Последнее,

вчастности, означает, что срок доверенности должен считаться определенным и тогда, когда она выдана на срок до смерти представителя или представляемого. Смерть человека – это классический способ установления срока в гражданско-правовой сделке, так как на настоящий момент нет механизма обеспечения бессмертия и его появление

вобозримой перспективе не предвидится.

Если срок доверенности определен в виде периода времени, течение срока должно начинаться на следующий день после дня ее выдачи в строгом соответствии со ст. 191 ГК РФ. Иначе говоря, если доверенность выдана 1 июня 2017 г. и рассчитана на действие в течение

1062

одного года, годичный срок начнет отсчитываться со 2 июня 2017 г., а истечет в конце дня 1 июня 2018 г. При этом правило ст. 191 ГК РФ определяет дату начала течения срока в виде периода времени для целей определения последнего дня его исчисления. Из данного правила не следует выводить, что доверенность не действует в тот самый день,

вкоторый она выдана. Так, например, представитель акционера имеет полное право принимать участие в голосовании, если доверенность на голосование выдана ему в тот же день, что и день проведения общего собрания акционеров.

При этом ничто не препятствует представляемому прямо указать

вдоверенности на то, что полномочия представителя возникнут позже даты выдачи доверенности (например, при наступлении указанной календарной даты). При такой отсрочке эффекта предоставления полномочий первым днем действия доверенности будет указанная в нем календарная дата.

1.4.Диспозитивный срок доверенности. Согласно комментируемой норме при отсутствии в доверенности срока ее действия она считается выданной на срок, равный году. Это правило восполняет достаточно распространенный на практике пробел в тексте доверенности и представляется приемлемым. Альтернативой такому правилу могло бы быть либо правило о том, что доверенность действует до ее отмены или прекращения по иным предусмотренным в законе основаниям, либо правило о том, что доверенность действует до смерти представителя, если не будет отменена или прекращена по предусмотренным в законе основаниям ранее. Первый альтернативный вариант идентичен второму в случае, если представителем является физическое лицо. Тем не менее российский законодатель, которому в целом полюбился вариант устанавливать годичный срок в качестве правила по умолчанию (см., например, ст. 429 и 429.2 ГК РФ) и в данной ситуации решил применить тот же подход. Возможно, в таком решении имеется логика. Есть основания думать, что некоторые представляемые могут просто забыть о ранее выданных доверенностях (в случае смены менеджмента компании, выступающей в качестве представляемого, ситуация достаточно типична). В отношении такого рода ситуаций правило о годичном сроке, как никогда, оказывается кстати.

1.5.Срок и доверенность под условием. Ранее в п. 1.7 комментария к ст. 185 ГК РФ уже отмечалась дискуссионность вопроса о допустимости ставить доверенность под условие. Если отечественное право

витоге склонится к озвученной ранее идее о допустимости условных доверенностей (с некоторыми обозначенными оговорками), возникает неизбежный вопрос о сочетании условия и срока.

1063

Если в доверенности не указан срок ее действия, но установлено отменительное условие (например, до увольнения представителя из штата представляемой организации, до смены гражданства и т.п.), следует исходить из того, что в доверенности срок не установлен и она

влюбом случае прекращается по окончании года. Ведь срок и условия – это разные способы управления динамикой правоотношения: условие не может заменить собой требуемый по закону срок.

Если в доверенности установлено отлагательное условие, наступление которого запускает полномочие представителя (т.е. смещается момент возникновения полномочий), возникает куда более интересная ситуация. С какой даты нужно рассчитывать срок действия доверенности? С момента ее выдачи полномочия не возникают, так как эффект их возникновения смещен в будущее. Соответственно логично исчислять данный срок с момента наступления отлагательного условия. В результате получается следующее решение: доверенность прекращается в момент истечения указанного в доверенности (а при отсутствии такого указания – годичного) срока после наступления условия.

Но здесь, как и в любой сделке, поставленной под отлагательное условие, возникает угроза вечной подвешенности и неопределенности, которая противна праву (подробнее см. комментарий к ст. 157 ГК РФ). Соответственно представляемому рекомендуется фиксировать в доверенности предельный срок ожидания наступления условия (например,

вдоверенности может быть указано, что она действует в течение шести месяцев с момента наступления отлагательного условия, но автоматически прекращается, если условие не наступит в течение одного года с момента ее выдачи). Когда в доверенности такой предельный срок не обозначен, ситуация сложнее. Казалось бы, из общих принципов разумности, справедливости и добросовестности (ст. 6 ГК РФ) можно вывести правило о прекращении состояния подвешенности, если отлагательное условие не наступило в течение разумного срока с момента ее выдачи. Но, в контексте представительства такие оценочные критерии, определяющие существование полномочий, создают избыточную неопределенность в отношении третьих лиц, которым такая доверенность будет предъявлена. Соответственно, кажется востребованной фиксация более четкого срока ожидания наступления условия. Возможно, выходом из положения могла бы быть фиксация на уровне судебной практики по аналогии со сроком действия самих полномочий годичного срока ожидания наступления условия на случай отсутствия в самой доверенности иного периода ожидания, по прошествии которого состояние подвешенности бесповоротно прекращается.

1064

2. Исключение. Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий за границей и не содержащая указание о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность. Это является исключением из общего правила о том, что доверенность, в которой не указан срок ее действия, считается выданной на год и прекращается по его истечении. Аналогичное правило содержалось в ст. 67 ГК РСФСР 1964 г.

Статья 187. Передоверие

1.Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенностью,

атакже если вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность лица и доверенность не запрещает передоверие.

2.Лицо, передавшее полномочия другому лицу, должно известить об этом в разумный срок выдавшее доверенность лицо и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшее полномочия лицо ответственность за действия лица, которому оно передало полномочия, как за свои собственные.

3.Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена.

Правило о нотариальном удостоверении доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, не применяется к доверенностям, выдаваемым в порядке передоверия юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц.

4.Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срок действия доверенности, на основании которой она выдана.

5.Передоверие не допускается в случаях, предусмотренных пунктом 3 статьи 185.1 настоящего Кодекса.

6.Если иное не указано в доверенности или не установлено законом, представитель, передавший полномочия другому лицу в порядке передоверия, не утрачивает соответствующие полномочия.

7.Передача полномочий лицом, получившим эти полномочия в результате передоверия, другому лицу (последующее передоверие) не допускается, если иное не предусмотрено в первоначальной доверенности или не установлено законом.

1065

Комментарий

1. Передоверие: общие вопросы. Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность (п. 1 ст. 187 ГК РФ).

Существуют две точки зрения на статус лица, которому выдано передоверие: (1) оно является представителем самого представляемого;

(2) оно является представителем первоначального представителя, выдавшего доверенность.

Вдоктрине господствует точка зрения, что в истинном передоверии субпредставитель (субститут, поддоверенный) является представителем самого представляемого, а «передача» полномочий является сделкой представителя от имени представляемого, по сути той же выдачей доверенности только не от своего, а от чужого имени. Сделка, совершенная субпредставителем, связывает непосредственно представляемого и никак не затрагивает первого представителя. Признание обратного – что сделка каким-то образом «проходит» сквозь первоначального представителя – было бы излишним усложнением

имистификацией.

Впрактике встречаются ситуации некорректной «передачи» представителем полномочий по второй модели (с выдачей представителем доверенности от своего имени, но не от имени представляемого). Парадоксально, но такая ситуация часто случается, когда доверенность по договору поручения выдается юридической фирме (!) на представление интересов доверителя в суде, а само такое представительство осуществляет сотрудник фирмы по выданной уже фирмой от своего имени доверенности (иногда даже ранее даты выдачи доверенности доверителем). То есть очевидную юридическую ошибку, ставящую под угрозу защиту доверителя, допускает сама юридическая фирма.

Внекоторых делах суды признают такую конструкцию передоверием (Определение КГД ВС РФ от 27 сентября 2016 г. № 36-КГ16-10), в иных, напротив, прямо констатируют, что передоверие отсутствует, а значит, лицо, получившее такую доверенность «второго порядка», не полномочно было представлять представляемого (Определение КГД ВС РФ от 29 августа 2016 г. № 24-КГ16-4). Безусловно, некоторая некорректность содержания доверенности, выданной в порядке передоверия, не может служить основанием для признания ее недействительной. Просто если в такой доверенности указано на то, что

1066

субпредставитель уполномочивается от имени представителя, следует считать, что таким не вполне грамотным образом выражается воля на передоверие.

1.1. Условие передоверия. Передоверие является сделкой, совершаемой представителем от имени представляемого. Для передоверия необходимо полномочие. Комментируемый пункт ст. 188 ГК РФ закрепляет, что представитель имеет такое полномочие на передоверие, если либо (а) прямо уполномочен на это доверенностью, либо

(б) вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность лица и при этом доверенность не запрещает передоверие. При отсутствии одного из двух указанных условий передоверие невозможно. При этом если доверенность, как это часто бывает, прямо блокирует передоверие, последнее будет невозможно и при возникновении обстоятельств, при которых возможно передоверие (хотя, казалось бы, оно носит вынужденный характер и нацелено на охрану интересов представляемого). Если же в доверенности прямо предусмотрена возможность передоверия, последнее становится возможным даже тогда, когда представитель не был вынужден совершить передоверие «силою обстоятельств». Наконец, при наличии в доверенности запрета передоверия, последнее будет невозможно в любой ситуации.

Интересно, что в зарубежных правопорядках установлена иная презумпция, предоставляющая больше свободы представителю. Так, согласно ст. 2.2.8 Принципов УНИДРУА представитель обладает подразумеваемым полномочием назначить другое лицо для совершения действий, в отношении которых было бы неразумно ожидать, что они будут совершены самим представителем. Схожее правило закреплено

вп. 3 ст. II.-6:104 Модельных правил европейского частного права: «Представитель вправе наделить другое лицо (поддоверенного) полномочием совершать от имени представляемого действия, которые, как можно разумно предполагать, могут быть совершены не только лично представителем». За основу, как видно, берется критерий разумности передоверия представителем части или всех своих полномочий (например, в силу отсутствия определенных знаний и квалификации или ввиду удаленности места совершения сделки) и то, придавал ли сам представляемый существенное значение личному осуществлению полномочий представителем.

Критерий разумности отличается от критерия, используемого

вроссийском праве: «если представитель вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность лица». Сама по себе такая формулировка российского закона предполагает

1067

чрезвычайность обстоятельств, что порой достаточно трудно доказуемо (причем доказывать придется нотариусу, так как передоверие, как правило, подлежит нотариальному удостоверению (п. 3 ст. 187 ГК РФ)). Вероятно, истоки таких жестких границ передоверия лежат в советской традиции (аналогичное правило было закреплено в ст. 254 ГК РСФСР 1922 г., ч. 1 ст. 68 ГК РСФСР 1964 г.), которой был чужд критерий допустимости передоверия, основанный на разумности и предполагаемой воле представляемого. Это объяснялось, в частности, тем, что в качестве представителей обычно выступали работники социалистических организаций, от которых ожидалось личное исполнение их служебных обязанностей.

Сфера представительства в настоящее время существенно расширилась, однако, данное положение было перенесено в ст. 187 ГК РФ

ине было исключено даже в ходе масштабной реформы норм о сделках

ипредставительстве 2013 г. Но представляемому было предоставлено право блокировать в доверенности право представителя передоверить полномочия в таких особых обстоятельствах.

Таким образом, российский закон подталкивает представляемого к тому, чтобы либо заранее прописывать в доверенности право передоверия, либо прямо запретить передоверие. В обоих случаях по вопросу передоверия будет иметься правовая определенность. Именно одну из двух указанных опций и стоит рекомендовать выбирать представляемым. При молчании на сей счет доверенности передоверие окажется возможным, но только в ситуации, когда представитель вынужден к этому «силою обстоятельств»; при этом реализация этого оценочного условия будет затруднена в силу необходимости доказать наступление таких обстоятельств нотариусу.

Вдоверенности может быть обозначен круг вопросов, по которым передоверие допустимо. В тексте доверенности может быть предусмотрена передача как всех полномочий, указанных в ней, так и отдельных полномочий (п. 7.1 Письма ФНП от 22 июля 2016 г. № 2668/03-16-3). Также нет препятствий для указания в доверенности конкретной личности потенциального субпредставителя или критериев определения лица, в отношении которого передоверие допускается (например, только граждане РФ).

Интересен вопрос о том, может ли представляемый в исходной доверенности указать дополнительные или иные условия передоверия, т.е. определенные обстоятельства, при которых оно возможно? Опять же ответ на этот вопрос упирается в другой вопрос о принципиальной возможности выдачи полномочий (в данном случае полномочий на передоверие) под условием и связан с трудностями верификации

1068

наступления данного условия. В то же время ситуация, когда представитель вынужден к передоверию силою обстоятельств, также является точно таким же условием, причем зачастую трудно доказуемым. Поэтому принципиальный запрет на включение в текст доверенности иных условий передоверия, возможно даже конкретизирующих такие обстоятельства, был бы не логичен. В то же время следует учитывать, что нотариусу, который в большинстве случаев должен удостоверить передоверие, придется доказывать факт наступления таких условий для осуществления передоверия, что может представлять известную проблему. Кроме того, в тех случаях, когда передоверие может нотариально не удостоверяться, контрагент, которому предъявлена выданная в порядке передоверия доверенность, может отвергнуть ее, если он не уверен в том, что отлагательное условие для передоверия на момент совершения последнего наступило (или отменительное условие не наступило).

Стоит отметить также, что даже, если условия для передоверия, указанные в п. 1 ст. 187 ГК РФ или предусмотренные в исходной доверенности, не соблюдены, но тем не менее представитель передоверил полномочия, сделка, совершенная субпредставителем, не будет связывать представляемого. Однако впоследствии либо сама совершенная сделка, либо передоверие (которое также является сделкой) могут быть одобрены представляемым по правилам п. 2 ст. 183 ГК РФ.

1.2.Объем полномочий субпредставителя. В соответствии со ст. 59 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате доверенность в порядке передоверия не должна содержать в себе больше полномочий, чем предоставлено по основной доверенности. То же относится и к доверенностям, выданным в порядке передоверия в простой письменной форме.

Объем полномочий, которые представитель по основной доверенности передает в порядке передоверия, устанавливается им самостоятельно, но не может превышать объем полномочий по основной доверенности. Допускается конкретизация передаваемых полномочий через указание на конкретную сделку, которую должен совершить субпредставитель, а также условия предстоящей сделки и необходимые для этого действия (п. 7.12 и 7.13 Письма ФНП от 22 июля 2016 г.

№2668/03-16-3).

1.3.Отношения между субпредставителем и представляемым. Субпредставитель обладает полномочием выступать от имени представляемого. Однако, как уже было сказано, полномочие может существовать изолированно от какого-либо договорного отношения и, как правило, между представляемым и субпредставителем такое договорное

1069