учебный год 2023 / Kommentariy-k-statyam-182-189-GK-E.-Papchenkova-izvlechenie-iz-vtorogo-toma-Glossyi

Аналогичный подход содержится в ст. II.-6:107 Модельных правил европейского частного права.

3.4.Право потребовать реального исполнения от лжепредставителя.

Комментируемая норма говорит о том, что контрагент после отказа представляемого одобрить сделку вместо отказа от сделки и заявления иска об убытках может потребовать исполнения сделки от самого лжепредставителя. В то же время здесь следует иметь в виду, что данное право доступно контрагенту только тогда, когда в принципе применимо положение п. 1 ст. 183 ГК РФ о признании сделки совершенной от имени лжепредставителя. Такая связь возникает далеко не во всех случаях совершения сделки лжепредставителем. В частности, такой выбор заблокирован для недобросовестного контрагента, а также в случае добросовестности лжепредставителя (подробнее см. п. 1.7–1.9 комментария к настоящей статье ранее).

3.5.Отказ от договора. В отношении упомянутого в п. 3 комментируемой статьи права контрагента после отказа псевдопредставляемого от одобрения (в том числе в форме молчания в ответ на запрос) заявить отказ от сделки следует заметить следующее. Такой отказ не имеет смысла, если в силу исключений, о которых речь шла в п. 1.7–1.9 комментария к настоящей статье ранее, прямая связь между псевдопредставителем и контрагентом не возникает. Здесь просто нет того, от чего можно отказаться. Отказ же от сделки, понимаемый как инструмент предотвращения последующего одобрения, в такой ситуации также не нужен, так как отказ от одобрения (в том числе в форме молчания) лишает представляемого возможности впоследствии передумать и заявить отказ (см. п. 2.4 комментария к настоящей статье ранее). В частности, как было установлено в п. 1.8 комментария к настоящей статье ранее, при недобросовестности контрагента правовая связь между ним и лжепредставителем возникнуть не может (сделка не считается совершенной от имени лжепредставителя). Соответственно в самом отказе от сделки недобросовестного контрагента в такой ситуации нет никакого смысла.

Статья 184. Коммерческое представительство

1.Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

2.Одновременное коммерческое представительство разных сторон

всделке допускается с согласия этих сторон, а также в других случаях,

1020

предусмотренных законом. Если коммерческий представитель действует на организованных торгах, предполагается, поскольку не доказано иное, что представляемый согласен на одновременное представительство таким представителем другой стороны или других сторон.

3. Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами.

Комментарий

1.Понятие коммерческого представительства. В комментируемом пункте дано определение коммерческому представителю, которым является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. По сути определение коммерческого представительства соответствует определению предпринимательской деятельности, данной в ст. 2 ГК РФ. Из этого следует, что коммерческий представитель должен иметь статус индивидуального предпринимателя либо коммерческой организации, а реализуемая им деятельность является предпринимательской.

Статус коммерческого представителя означает применение в некоторых случаях специальных правил ГК РФ о договоре поручения. Помимо п. 2 комментируемой статьи об одновременном представительстве специальное регулирование предусматривается в п. 3 ст. 972,

п.3 ст. 973, п. 1 и 2 ст. 977, п. 2 и 3 ст. 978 ГК РФ. В целом специальный режим для коммерческого представительства обусловлен тем, что оно реализуется в отношениях, связанных с предпринимательской деятельностью. Соответственно к ним не применяются общие нормы, регулирующие фидуциарный по своей сути договор поручения, направленные на особую защиту доверителя.

2.Специфика коммерческого представительства. В новой редакции

п.2 ст. 184 ГК РФ было сохранено положение о том, что одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон, а также в других случаях, предусмотренных законом. Как представляется, теперь специальное указание на право сторон допустить их одновременное представительство одним и тем же представителем является излишним, так как и по общему правилу обоюдное представительство допускается при согласии представляемых лиц (такая сделка не может быть оспорена ими – абз. 2 п. 3 ст. 182 ГК РФ).

1021

Новеллой данного пункта является правило о том, что, если коммерческий представитель действует на организованных торгах, предполагается, поскольку не доказано иное, что представляемый согласен на одновременное представительство таким представителем другой стороны или других сторон. По сути данный пункт вводит презумпцию согласия представляемых на одновременное представительство, что обусловливается спецификой биржевой торговли и заключения сделок на организованных торгах.

3. Дополнительное законодательное регулирование. Согласно п. 3 комментируемой статьи законом и иными правовыми актами могут устанавливаться особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности. Особенности коммерческого представительства установлены в КТМ РФ, Законе об организованных торгах, Законе о клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте, Законе о рынке ценных бумаг, Законе о таможенном регулировании в Российской Федерации и др.

Статья 185. Общие положения о доверенности

1.Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.

2.Доверенности от имени малолетних (статья 28) и от имени недееспособных граждан (статья 29) выдают их законные представители.

3.Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу, которое вправе удостовериться в личности представляемого и сделать об этом отметку на документе, подтверждающем полномочия представителя.

Письменное уполномочие на получение представителем гражданина его вклада в банке, внесение денежных средств на его счет по вкладу, на совершение операций по его банковскому счету, в том числе получение денежных средств с его банковского счета, а также на получение адресованной ему корреспонденции в организации связи может быть представлено представляемым непосредственно банку или организации связи.

4.Правила настоящего Кодекса о доверенности применяются также в случаях, когда полномочия представителя содержатся в договоре,

втом числе в договоре между представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом, либо в решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений.

1022

5.В случае выдачи доверенности нескольким представителям каждый из них обладает полномочиями, указанными в доверенности, если

вдоверенности не предусмотрено, что представители осуществляют их совместно.

6.Правила настоящей статьи соответственно применяются также

вслучаях, если доверенность выдана несколькими лицами совместно.

Комментарий

1.Доверенность: общие вопросы. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами. ГК РФ смешивает понятие доверенности (документа, закрепляющего полномочия) и сам акт выдачи уполномочия, который является сделкой.

Втех случаях, когда говорят, например, об оспаривании доверенности, речь идет об оспаривании акта выдачи полномочия.

1.1.Выдача доверенности как сделка. Пункт 50 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 квалифицирует выдачу доверенности как одностороннюю сделку, что вполне обоснованно.

Выдача доверенности является односторонней сделкой, требующей восприятия представителем. Если представляемый направил доверенность по почте, но она еще не доставлена представителю, полномочие не возникло (ст. 165.1 ГК РФ). В то же время вручение доверенности именно в руки представителя само по себе не является непременным условием представительства. Доверенность может быть передана и третьему лицу, с которым заключает сделку представитель (п. 3 ст. 185 ГК РФ).

Для возникновения полномочий по доверенности не требуется согласия представителя (именно потому, что это односторонняя сделка). Поэтому ст. 185 ГК РФ не предусматривает в качестве обязательного реквизита доверенности подпись представителя на ней, что подтверждается и судебной практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от 16 июня 2009 г. № 750/09). Свобода воли представителя защищена тем, что он вправе отказаться от полномочий (ст. 188 ГК РФ) либо не осуществлять предоставленных ему полномочий. Ответственность представителя в этом случае будет регулироваться исключительно заключенным между ним и представляемым договором (если он, конечно, имеется).

Цель уполномочия – наделить представителя полномочием совершать сделки от имени представляемого. Сама по себе выдача доверенности на заключение какой-либо сделки, например продажи

1023

принадлежащего представляемому имущества, не влечет автоматического заключения данной сделки и отчуждения этого имущества (см. определения КГД ВС РФ от 27 июня 2002 г. № 36-Г02-2 и от 10 января 2012 г. № 18-В11-101).

1.2. Генеральное и специальное полномочие. В зависимости от степени конкретизации полномочий представителя различаются доверенности специальные и генеральные. Генеральная доверенность указывает на широкий круг полномочий представителя, иногда даже не ограничивая его. По общему правилу в доверенности не требуется детализации совершаемых представителем сделок или даже указания на вид сделок, которые может заключать представитель.

Вспециальной доверенности полномочия конкретны, охватывают совершение одного или нескольких точно описанных юридических действий. Ограничения могут быть установлены по времени, месту, предмету, субъектам сделки (или сделок), на совершение которой доверенность выдается. Сужение и конкретизация полномочия, как правило, осуществляются, с тем чтобы максимальным образом исключить риски злоупотреблений представителем. Нарушение представителем ограничения, явно выраженного в доверенности, будет означать его выход за пределы полномочий и влечь последствия, указанные

вст. 183 ГК РФ. Не всегда, однако, возможна и экономически удобна выдача представляемым представителю конкретных указаний, во многих ситуациях представляемый просто вынужден нести риски неограниченной свободы усмотрения представителя и выдает в связи с этим генеральную доверенность.

При этом нельзя ограничить в доверенности полномочия представителя только добросовестными действиями, не направленными на причинение ущерба представляемому, ввиду неопределенности таких ограничений. Вряд ли упоминание в доверенности таких ограничений, которые и сейчас закреплены в законе (п. 2 ст. 174 ГК РФ), может изменить вытекающие из закона последствия (оспоримость сделки по правилам п. 2 ст. 174 ГК РФ) на применение ст. 183 ГК РФ.

Внекоторых случаях российское законодательство устанавливает круг действий, которые представитель может совершить только на основании специального уполномочия. Так, специальное уполномочие необходимо на принятие наследства (п. 1 ст. 1153 ГК РФ) или на отказ от наследства (п. 3 ст. 1159 ГК РФ); на ведение дела о банкротстве (право представителя на подписание заявления о признании должника банкротом и на голосование по вопросу заключения мирового соглашения (п. 1 ст. 37, п. 2 ст. 40 и п. 2 ст. 150 Закона о несостоятельности (банкротстве)). Представительство в органах загса должно

1024

предусматривать специальное полномочие на получение повторных свидетельств (п. 2 ст. 9 Закона об актах гражданского состояния).

1.3. Форма доверенности и электронная доверенность. Доверенность должна быть совершена в письменной форме (п. 1 ст. 185 ГК РФ). В некоторых прямо указанных в законе случаях доверенность должна удостоверяться нотариально (см. комментарий к ст. 185.1 ГК РФ).

Отсутствие в ГК РФ указания на то, что несоблюдение письменной формы доверенности влечет ничтожность, означает, что в силу ст. 160 и 162 ГК РФ выдача доверенности в устной форме считается действительной сделкой, но при возникновении споров стороны лишены права ссылаться на свидетельские показания при доказывании факта выдачи доверенности. Так, например, если директор общества уполномочил своего помощника подписать сделку от имени общества и данное обстоятельство подтверждается видеозаписью, данная сделка может быть признана судом совершенной представителем общества от его имени и связывать общество.

Из п. 1 ст. 185 ГК РФ не усматривается, что письменная доверенность обязательно должна представлять собой отдельный документ, именуемый «доверенность». Полномочия могут быть инкорпорированы в договор или в решение собрания (п. 4 ст. 185 ГК РФ). Также

вкачестве полномочия может быть в некоторых случаях истолкован внутренний приказ общества (например, о назначении исполняющего обязанности заместителя директора). Последнее возможно, если соответствующий приказ подписан лицом, имеющим полномочия выдавать доверенности от имени организации, документ содержит дату его оформления, а само его содержание таково, что из него вытекает наделение лица полномочиями. Судебная практика также знает примеры признания приказа по организации в качестве доверенности (см. Постановление Пленума ВАС РФ от 27 сентября 1994 г. № 29).

При этом закон не исключает возможности выдачи доверенности

вэлектронной форме. В силу ч. 1 ст. 6 Закона об электронной подписи информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, и может применяться в любых правоотношениях в соответствии с законодательством РФ, кроме случая, если федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе. Такого требования ни в ГК РФ, ни в ином нормативном правовом акте не содержится.

1025

Более того, есть основания считать, что электронный документ может быть признан доверенностью и без его подписания квалифицированной электронной подписью, если иные доказательства достоверно подтверждают авторство документа. Как указал Пленум ВАС РФ в п. 3 Постановления от 23 марта 2012 г. № 14, правила ст. 434 ГК РФ, допускающие заключение договора посредством обмена электронными сообщениями при наличии достаточных доказательств авторства документа, применимы в силу ст. 156 ГК РФ и к односторонней сделке, совершаемой посредством электронного сообщения. Согласно этой позиции ВАС РФ письменная форма односторонней сделки будет считаться соблюденной при ее совершении посредством направления электронного сообщения при наличии достоверных доказательств того, от кого электронный документ исходит. Соответственно письменную форму доверенности можно также считать соблюденной даже при отсутствии квалифицированной электронной подписи на соответствующем электронном документе, но при наличии достоверных доказательств того, от кого электронная доверенность исходит. Подробнее см. комментарий к ст. 160 ГК РФ.

Впрочем, в практическом плане эта форма выдачи доверенности не вполне удобна, так как представителю сложно будет убедить контрагента в наличии у него полномочий: ведь ему придется показывать контрагенту соответствующее электронное письмо представляемого, которое вполне может не убедить контрагента. Куда более востребованным может быть направление электронного письма, подтверждающего выдачу полномочий представляемым напрямую контрагенту по правилам п. 3 ст. 185 ГК РФ. Например, покупатель может направить поставщику электронное письмо с указанием данных конкретного экспедитора, который уполномочен покупателем на выборку товара со склада поставщика.

1.4. Содержание и реквизиты доверенности. Доверенность должна быть подписана представляемым лично или иным уполномоченным лицом (например, единоличным исполнительным органом юридического лица при представительстве от имени юридического лица, первым представителем при оформлении передоверия и т.п.).

Образец подписи представителя в доверенности указывать не обязательно, хотя и с точки зрения интересов контрагентов этот реквизит был бы крайне желателен.

С 1 сентября 2013 г. ГК РФ не требует заверение доверенности печатью организации.

В доверенности, согласно ст. 185 ГК РФ, должны быть указаны дата (п. 1 ст. 186 ГК РФ), наименование или имя представляемого, выдав-

1026

шего доверенность, имя или наименование представителя, а также предоставляемые полномочия.

Указание срока действия доверенности не является обязательным (п. 2 ст. 186 ГК РФ).

Юридическая сила доверенности не зависит от того, будут ли соблюдены учетные и иные технические требования к ее оформлению, установленные на конкретном предприятии. Например, не имеет значения, состоится ли регистрация доверенности в журнале выдачи доверенностей, который должен вестись на предприятии. Так как обязанность по внутренней регистрации выданной доверенности лежит на представляемом и она является его сугубо внутренним делом, он не вправе ссылаться на отсутствие такой регистрации в отношениях с представителем и третьими лицами.

На практике возникает вопрос, с какой степенью детализации должны быть приведены в доверенности данные, индивидуализирующие представителя и представляемого. Паспортные данные, год рождения, адрес регистрации, ИНН или иные идентифицирующие представителя или представляемого сведения закон не обязывает указывать в доверенности, но во избежание сложностей с возникновением «двойников» о конкретизации данных о представителе и представляемом стоит всерьез задуматься.

Впрактическом плане желательно, чтобы детализация была настолько подробной, чтобы максимально устранить риски того, что указанное в доверенности лицо будет отличаться от реального лица (представителя). В доверенности, выданной на имя физического лица, желательно помимо фамилии, имени и отчества указывать хотя бы один дополнительный индивидуализирующий признак (дату и место рождения, место жительства (регистрации), паспортные данные или ИНН и т.п.).

При этом следует учитывать, что в некоторых случаях указание

вдоверенности подобных дополнительных индивидуализирующих признаков может привести к сложностям. Изменение указанных

вдоверенности реквизитов сторон (например, изменение паспортных данных представителя или смена места его проживания) само по себе не прекращает доверенность. В то же время третье лицо может отказаться признавать полномочия представителя, найдя несоответствие между данными, указанными в доверенности, и содержанием его паспорта.

Вряде случаев данные реквизиты в силу прямого указания в законе превращаются из рекомендуемых в обязательные. Например, в абз. 3 п. 1 ст. 57 Закона об акционерных обществах устанавливается, что

1027

доверенность на голосование на общем собрании акционеров должна содержать имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные представителя и представляемого.

1.5. Обязанность представляемого выдать полномочие. В силу связывающих представителя и представляемого договорных отношений представляемый в ряде случаев обязан выдать представителю доверенность. Так, например, в соответствии с п. 1 ст. 975 ГК РФ доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения. Другой пример: п. 2 ст. 1044 ГК РФ говорит о выдаче участниками простого товарищества доверенности тому товарищу, который, согласно договору, уполномочен совершать сделки от имени других товарищей.

Норма п. 2 ст. 57 Закона об акционерных обществах закрепляет, что

вслучае передачи акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование. В судебной практике признается возможность применения п. 2 ст. 57 Закона об акционерных обществах по аналогии к уступке прав (требований) к банкро- ту-должнику конкурсным кредитором другому лицу, – в данном случае цедент должен выдать доверенность цессионарию на период с момента перехода прав по договору цессии и до оформления процессуального правопреемства между сторонами, так чтобы цессионарий, являясь de facto и de iure новым кредитором по данным правам мог бы участвовать

всудебных заседаниях по делу о банкротстве, а также в голосовании на общем собрании кредиторов должника (см. Определение КЭС ВС РФ от 17 мая 2017 г. № 308-ЭС14-7166(4)).

Любой обязанности, как известно, должно корреспондировать право. Существует ли у поверенного в данном случае право потребовать от доверителя исполнения этой обязанности? Такая ситуация может быть актуальна как на стадии заключения договора, так и в случае, если договор поручения автоматически продлен на новый срок, а срок действия доверенности, выданной поверенному, истек. В этом случае возникает вопрос о праве поверенного подать иск против доверителя о понуждении выдать доверенность.

Вопрос о допустимости такого иска должен, как представляется, решаться в зависимости от того, имеется ли у представляемого право на произвольный отказ от договора. Применительно к договору поручения необходимо отметить, что п. 2 ст. 977 ГК РФ устанавливает, что доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него в любое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.

1028

Исходя из этого доверитель, не выдавший доверенность, не может быть понужден к этому иском, так как он все равно в любой момент сможет отменить выданную доверенность.

В то же время закон не устанавливает произвольное право одного из участников договора простого товарищества отказаться от договора, заключенного на определенный срок. Соответственно в рамках отношений по такому договору требование о понуждении к выдаче доверенности может быть заявлено в судебном порядке.

Кроме этого в отношении, например, безотзывной доверенности, выдаваемой на основании некоего договора в интересах представителя в качестве обеспечения, можно также говорить о возможности такого иска.

Аналогичный подход применим и в случае, указанном в п. 2 ст. 57 Закона об акционерных обществах.

1.6.Толкование полномочия. Как и любой иной документ, содержащий информацию о совершенной сделке, доверенность подлежит толкованию.

Содержание доверенности должно быть максимально точно определено во избежание трудностей при его толковании на практике. При оценке содержания доверенности в силу ст. 156 ГК РФ подлежат применению правила ст. 431 ГК РФ о толковании договора (на применимость к доверенностям правил о договорах, если иное не вытекает из положений закона или одностороннего характера сделки, прямо указывается в Обзоре судебной практики ВС РФ № 3, утвержденном Президиумом ВС РФ 25 ноября 2015 г.). Соответственно в силу ст. 431 ГК РФ при толковании доверенности приоритет отдается буквальному толкованию, основанному на общепринятом смысле соответствующих слов и выражений, но при возникновении неясности (или противоречий) суд может использовать иные методы толкования, указанные в ст. 431 ГК РФ. Как указано в ответе на вопрос 14 Обзора судебной практики ВС РФ № 3, в силу применения

кдоверенности правил ст. 431 ГК РФ о толковании договора, при неясности буквального смысла доверенности значение спорного фрагмента устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом сделки в целом.

Если и этот прием не срабатывает, суд в силу тех же правил ст. 431 ГК РФ вправе определить смысл неясного положения доверенности, приняв во внимание внешние обстоятельства (переписку сторон, обычаи оборота и т.п.).

1.7.Выдача полномочия под условием. Так как выдача доверенности (уполномочие) является односторонней сделкой, возникает вопрос:

1029