ЦЕЛИ ПРЕТЕНЗИОННОЙ РАБОТЫ

Г) Признание долга как основание для применения упрощенного или приказного производства при взыскании

Согласно п. 1 ч. 2 ст. 227 АПК в порядке упрощенного производства независимо от цены иска подлежат рассмотрению дела по искам, основанным на представленных истцом документах, устанавливающих денежные обязательства ответчика, которые ответчиком признаются, но не исполняются, и (или) на документах, подтверждающих задолженность по договору».

В п. 12 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 62 к таким документам относятся документы, содержащие письменное подтверждение ответчиком наличия у него задолженности перед истцом (например, в ответе на претензию, в подписанном сторонами акте сверки расчетов).

Кроме того, согласно ст.229.2 АПК при наличии признания долга суммой не больше 400 тыс. рублей можно использовать приказное производство

11

СОДЕРЖАНИЕ ПРЕТЕНЗИИ

Зависит от целей направления претензии:

1.Цель - стимулирование: содержание претензии: вопрос психологии и тактики переговоров.

2.Цель - соблюдение обязательного претензионного порядка:

достаточно в тексте написать «претензия», «требование» и т.п. Лучше не использовать более мягкие выражения.

В силу п.43 Постановления Пленума ВС РФ №7 от 24 марта 2016 года соблюдение претензионного порядка в отношении основного долга не требует отдельного указания в претензии на суммы пени, неустойки и процентов.

3.Цель - фиксация просрочки: достаточно указать в тексте письма «претензия» или «требование»

4.Цель – Nachfrist: необходимо указать в тексте разумный срок для устранения нарушения, а также четко указать требуемый способ устранения нарушения (напр., заменить дефектный товар или исправить дефект)

1.

12

СОДЕРЖАНИЕ ПРЕТЕНЗИИ

5. Цель - провоцирование ответа на претензии:

Лучший способ – направить должнику акт сверки. Согласно п. 20 Постановления Пленума ВС РФ №43 от 29.09.15 такой акт сверки влечет прерывание давности (то же и с возобновлением давности, и с иными целями).

Рекомендации по составлению акта сверки:

А) Если должник признает лишь часть долга, давность прерывается (или возобновляется) только в отношении этой части (п.20 Постановления Пленума ВС РФ №43). Поэтому важно, чтобы в акте была вся задолженность.

Б) Признание основного долга не влечет прерывание давности по пеням и процентам (п.25 Постановления Пленума ВС №43). Поэтому в идеале надо, чтобы в акте были и штрафные санкции указаны

В) В акте надо указать на договор, из которого следует долг

Г) В акте желательно указывать первичные документы, из которых формируется долг (накладные, акты и т.п.)

13

СОДЕРЖАНИЕ ПРЕТЕНЗИИ

Д) Акт будет иметь значение только если он подписан уполномоченным лицом (п.22 Постановления Пленума ВС РФ №43). В случае подписи бухгалтера вопрос спорный. Теоретически можно пробовать применять доктрину полномочий из обстановки, но это очень спорно (особенно для случая, когда акт используется для целей возобновления давности, подтверждения оспоримой сделки по п.2 ст.166 ГК, одобрения сделки, ранее заключенной неуполномоченным лицом, по ст.183 ГК)

Е) На один договор должен быть один акт. Сводные акты, которые иногда делают бухгалтеры, для юридических целей не очень подходят, хотя если долги по разным договорам четко разграничены, это терпимо.

Ж) В акте должна быть дата признания долга

В идеале направлять акт сверки на самом раннем этапе просрочки (когда должник еще не готов переходить к конфронтации) и вести переписку через бухгалтерию (не забывая про подпись директора на самом акте). Так больше шансов на получение подписанного акта сверки. В идеале этот процесс надо автоматизировать и зарегламентировать, чтобы он не требовал вовлечения юристов, а работал на «автопилоте».

14

ФОРМЫ ПРЕТЕНЗИИ

1.Если цель стимулирующая, форма не имеет значение.

2.Если цель соблюсти претензионный порядок, достаточно направить претензию и через 30 дней можно подавать иск. Собирать доказательства доставки не нужно (по крайней мере по букве АПК). Соответственно, выбирать нужно ту форму отправки, которая позволит получить доказательства отправки (почта, телеграмма, курьерская служба и т.п.)

3.Если цель спровоцировать ответ, надо просто как можно оперативнее доставить оригинал письма. Отправлять факсы, имэйлы и т.п. нежелательно, так как вероятнее всего ответят в той же форме, а такие ответы использовать в суде сложно.

4.Если цель зафиксировать просрочку или соблюсти процедуру Nachfrist, необходимо выбирать такую форму отправки, которая обеспечит получить доказательства доставки претензии, т.к. по ст.165.1 ГК юридические последствия требований наступают с момента доставки. Это почта (заказное с описью, отслеживаем доставку по сайту Посты России), телеграмма с уведомлением о вручении, собственный курьер под расписку на копии уполномоченного лица адресата (или с видеозаписью факта доставки претензии по адресу, известная курьерская служба с описью)

15