ПРЕТЕНЗИОННАЯ РАБОТА

Карапетов Артем Георгиевич

д.ю.н., директор Юридического института «М-Логос», профессор Высшей школы экономики, главный редактор Вестника экономического правосудия

ЦЕЛИ ПРЕТЕНЗИОННОЙ РАБОТЫ

Ради чего направлять претензию?

1.Стимулирование должника

Тут вопросы скорее психологии, чем права

2

ЦЕЛИ ПРЕТЕНЗИОННОЙ РАБОТЫ

2. Соблюдение обязательного претензионного порядка

Пункт 5 ст. 4 АПК РФ: «Гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором. Иные споры, возникающие из гражданских правоотношений, передаются на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора только в том случае, если такой порядок установлен федеральным законом или договором».

-Если в договоре имеется указание на обязательный досудебный порядок

урегулирования любых споров, он будет касаться не только взыскания денег.

-В таком случае желательно прописывать этот порядок (как минимум, срок

ожидания ответа), а то иногда суды не считают порядок согласованным, если ничего про процедуру не написано.

-Следует избегать обтекаемых и не вполне определенных фраз про устранение

споров путем переговоров перед подачей иска в суд.

3

ЦЕЛИ ПРЕТЕНЗИОННОЙ РАБОТЫ

3. Фиксация просрочки (если в договоре нет срока)

В силу п.2 ст.314 ГК до 1 июня 2015 года действовал такой режим: разумный срок + вручение должнику претензии + 7-дневный срок (только по его окончании должник попадает в просрочку.

По новой редакции ГК (с 01.06.15) разумный срок исчезает и остается только претензия и 7 дней (хотя логичнее было бы их убрать и оставить разумный срок). По сути, это означает, что при отсутствии срока в договоре обязательство считается установленным до востребования. Пока нет письма о востребовании (претензии), не начинает течь срок на исполнение и не наступает просрочка.

Если нет доказательств предъявления претензии, не начинают начисляться штрафные санкции за просрочку (см. ППВАС №5249/96, 10344/05). Кроме того, к должнику нельзя применять иные санкции за просрочку (напр., отказ от договора в ответ на просрочку). Поэтому важно четко фиксировать допустимыми в суде доказательствами факт предъявления претензии.

Исключения из ст.314 ГК – срок оплаты по договору купли-продажи (см. ст.486 ГК и Постановление Пленума ВАС №18 (п.16)). С учетом принятия Закона о национальной платежной системы – 3 дня после отгрузки без необходимости предъявления претензий

4

ЦЕЛИ ПРЕТЕНЗИОННОЙ РАБОТЫ

4. Установление дополнительного срока для устранения нарушения

Внемецком праве этот институт называется Nachfrist и носит универсальный характер. У нас он прописан в отдельных нормах ГК.

Взаконе иногда оговаривается необходимость предоставления должнику разумного срока для устранения нарушения как условие последующей реализации права на расторжение (напр.: ст.480, ст.619, ст.715, ст.723 ГК и т.п.).

Кроме того, стороны могут ввести эту процедуру в текст договора Nachfrist по воле сторон встречается нередко (см. напр., ППВАС 3378/12).

Варианты этой процедуры могут быть разными:

А) обязательность требования об устранении нарушения как обязательное условие для дальнейшего отказа (облигаторный Nachfrist) – напр., ст. 480, 619, 715 ГК

Б) альтернативность существенности нарушения (как в Венской конвенции 1980)

5

ЦЕЛИ ПРЕТЕНЗИОННОЙ РАБОТЫ

В фиксации подробностей реализации этой процедуры (в случаях, когда Nachfrist установлен в законе или договоре) может быть смысл, т.к. иногда суды игнорируют установление Nachfrist в законе и допускают расторжение без соблюдения данной процедуры (напр. в ППВАС №9223/13 сдача работ с дефектами была расценена судом как просрочка и суд признал право заказчика на отказ от договора через п.2 ст.405, вместо применения процедуры Nachfrist по ст.723 ГК)

Когда кредитор в письме дает должнику дополнительный срок, согласие должника может быть судом интерпретировано как изменение срока. Это неверно, так как воля кредитора не направлена на смещение срока исполнения и отмену факта просрочки. Чтобы исключить такой риск, важно в претензии прямо указывать, что данное письмо не есть оферта по изменению срока и не освобождает должника от ответственности за просрочку. Эта рекомендация актуальна как для случаев, когда Nachfrist установлен в законе или договоре, так и для всех иных случаев…. Пример, когда в суде возникла неопределенность «Nachfrist или изменение срока», см. ППВАС №12945/13

6

ЦЕЛИ ПРЕТЕНЗИОННОЙ РАБОТЫ

Последствие установление допсрока – утрата права на отказ от договора по тем же основаниям на этот период (вытекает из принципа эстоппель и ст.10 ГК)

!!! Nachfrist (и соответственно мораторий на расторжение) может быть введен в виде ответа кредитора на запрос должника!! Должнику стоит делать такой запрос, чтобы быть уверенным, что пока он пытается устранить нарушение и несет дополнительные издержки, с ним не расторгнут договор.

Требования к содержанию претензии-Nachfrist

-Для того, чтобы претензия имела силы Nachfrist, обязательно указание в ней на дополнительный срок, в течение которого кредитор готов ждать исполнения (или устранения нарушения)

-В Nachfrist’e надо четко изложить суть своего требования об устранении нарушения (заменить, исправить, допоставить и т.п.). Иначе могут быть споры о соблюдении процедуры – см. ППВАС №5050/13

7

ЦЕЛИ ПРЕТЕНЗИОННОЙ РАБОТЫ

5. Провоцирование должника в ответ на претензию признать те или иные важные для будущего спора факты

Что может признать должник?

А) Факт заключения договора

-Если в будущем ответчик начнет ссылаться на отсутствие полномочий у подписанта договора, наличие такого признания спасет договор по правилам ст. 183 ГК РФ

-То же самое, если ответчик потом попытается оспорить подлинность подписи на договоре

-В силу п. 2 ст. 166 ГК такое признание может быть использовано как основание для блокирования права на оспаривание договора

-В некоторых случаях такое признание может быть использовано как основание для блокирования ссылки не незаключенность договора (ст.432 ГК)

8

ЦЕЛИ ПРЕТЕНЗИОННОЙ РАБОТЫ

Б) Факт получения исполнения от кредитора

Иногда ответчики в ответ на иск о взыскании начинают оспаривать факт исполнения истцом. В силу ст.312 ГК бремя доказывания факта исполнения лежит на том, кто исполнял обязательство (за исключением негативных обязательств), и если истец не докажет, что сам исполнял встречное обязательство, его иск о взыскании долга будет отклонен, а ответчик сам получит основания для предъявления встречных исков (о взыскании пени, убытков и т.п.), а также может расторгнуть договор.

Всудебной практике такие ситуации встречаются часто.

Вэтом плане письма от должника с признанием факта получения товаров, работ или услуг может быть использовано как письменное доказательство такого исполнения и заблокировать недобросовестные попытки ответчика увильнуть от погашения долга.

9

ЦЕЛИ ПРЕТЕНЗИОННОЙ РАБОТЫ

В) Признание долга как основание для прерывания или возобновления исковой давности

Согласно ст. 203 ГК признание долга прерывает исковую давность (если давность еще не истекла)

Согласно п.2 ст.206 ГК письменное признание возобновляет давность (если давность уже истекла). Это новая норма.

Кто вправе признать долг с тем, чтобы давность прервалась или возобновилась? Уполномоченное лицо (ЕИО, представитель по доверенности или представитель в силу обстановки)

Признание долга – это сделка (п.50 Постановления Пленума ВС №25 от 23.06.2015). Соответственно, признание долга может быть оспорено по правилам о крупных сделках, сделках с заинтересованностью, сделках у ущерб интересам компании (по п.2 ст.174 ГК и т.п.)

10