учебный год 2023 / 12_Prezentatsia_Karapetova_A_g_-_Dolgosrochnye_Dogovory

3.РАМОЧНЫЙ «ЖИДКИЙ» ДОГОВОР

Вчем же смысл таких «жидких» рамочных договоров?

-Упрощает переговоры, концентрируя внимание сторон на согласовании лишь существенных условий,и снижает трансакционные издержки

- Упрощает судебную защиту, так как позволяет рассматривать требования по каждому из допсоглашений в рамках одного судебного дела

11

4. РАМОЧНЫЙ ДОГОВОР «С ИЗЮМОМ»

Иногда вышеописанная конструкция рамочного договора усложняется тем, что в нем появляются отдельные условия, имеющие непосредственное правовое значение («изюм»)

О чем идет речь?

1.Условие о конфиденциальности

2.Условие об эксклюзивности дальнейших переговоров

3.Пророгационное соглашение или третейская оговорка

4.Оговорка о применимом праве

5.Условия о порядке согласования допслоглашения (например, об акцепте молчанием в силу п.2 ст.438 ГК)

6.Заверения об обстоятельствах (см. ст.431.2 ГК РФ) и т.п.

12

4. РАМОЧНЫЙ ДОГОВОР «С ИЗЮМОМ»

Как квалифицировать такой договор?

Тут происходит расщепление правового эффекта рамочного договора.

-Договор в части основного комплекса прав и обязанностей не считается заключенным (пока не будут согласованы существенные условия).

-Но в части «изюма» договор имеет юридическую силу до момента согласования существенных условий и даже если такое согласие так и не будет достигнуто. Так, например, выбранное сторонами применимое право будет определять правовой режим преддоговорной ответственности или ответственности за предоставление ложных заверений, а данный спор будет рассматриваться в том третейском суде, который стороны выбрали. Соответственно, такой рамочный договор можно считать в части юридически значимой сделкой

13

5. РАМОЧНЫЙ ДОГОВОР С ЭЛЕМЕНТАМИ СОГЛАШЕНИЯ О ПЕРЕГОВОРАХ

Иногда в рамочном договоре может быть указано, что стороны договариваются прилагать максимальные усилия к согласованию в будущем существенных условий и оговаривают порядок ведения переговоров.

Нарушение таких обещаний в форме срыва переговоров без достаточных оснований или иных формах недобросовестного ведения переговоров может давать пострадавшей стороне право на взыскание убытков и(или) специально установленной в таком договоре неустойки.

В ГК с 01.06.2015 предусмотрена ответственность за недобросовестное ведение переговоров и институт соглашения о переговорах (ст.434.1 ГК), что позволяет соединять конструкцию рамочного договора с соглашением о переговорах

14

6. ДЛЯЩИЙСЯ ДОГОВОР С ПЕРИОДИЧЕСКИМ ОПЦИОНОМ

Договор может предусматривать конкретные параметры обмена и все существенные условия, но оговаривать, что применительно каждого из периодов (этапов, партий и т.п.) «включение» данных условий будет происходить, если одна из сторон (односторонний опцион) или любая из сторон (двусторонний опцион) затребует исполнение по данному периоду (этапу, партии и т.п.)

В новом ГК с 01.06.15 появляется целых две статьи об опционах на сей счет (ст.429.2-429.3).

Опцион может структурироваться как а) соглашение о безотзывной оферте и тогда затребование осуществляется в форме акцепта (опцион на заключение договора), либо б) как соглашение с исполнением до востребования (опционный договор)

15

7. ДОГОВОР С ИСПОЛНЕНИЕМ ПО ЗАЯВКАМ

Часто в обороте заключаются долгосрочные договоры, которые предоставляют одной из сторон право на одностороннее определение существенных условий применительно к очередному этапу (периоду, партии и т.п.) взаимодействия.

Например, договоры поставки товаров по заявкам покупателя, по которым поставщик обязуется поставлять покупателю то и столько, что и сколько запросит в очередной месяц покупатель; или договоры кредитной линии, по которым банк обязуется выдавать заемщику кредитные средства при поступлении от него заявок. Такие договоры практически всегда фиксируют границы дискреции контрагента (например, отгрузка продукции по заявкам, но из приложенного к договору ассортимента, по ценам действующего прайс-листа и в течение года не более чем на такую-то сумму; или кредитование по кредитной линии, но в пределах установленного кредитного лимита).

NB! Эти лимиты крайне желательны во избежание злоупотреблений.

16

7.ДОГОВОР С ИСПОЛНЕНИЕМ ПО ЗАЯВКАМ

-Споры из таких договоров иногда рассматриваются судами и часто суды такие договоры признают (см. напр.: ФАС СЗО №А21-1311/2006).

Недавно такой договор признал ВС РФ (Определение КЭС ВС РФ от 1 декабря 2015 года № 305-ЭС15-4533

Важно, что новый ГК эту конструкцию упоминает в п.1 ст.429.1 ГК:

«Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора….»

Также такой договор можно рассматривать и как особую разновидность опционного договора (ст.429.3 ГК) с усиленным секундарным правом (не просто востребовать исполнение при желании, но и определить объем исполнения). Но здесь следует помнить о презумпции возмездности (если нет желания платить комиссию, надо прямо оговаривать отсутствии платы за поддержание готовности исполнять по заявкам)

17

8. Абонентский договор

Абонентский договор – это вариация договора с исполнением по заявкам, в которой одна из сторон за свое право требовать предоставление в очередной период того объема исполнения, который ей будет нужен, уплачивает другой стороне периодические фиксированные платежи. Лимиты запросов в договоре могут быть как установлены, так и нет. Это крайне востребованная в обороте договорная конструкция (обслуживание сайтов в интернете, техподдержка оборудования, шведские столы, абонентское правовое обслуживание, абонентские тарифы связи и т.п.)

По абонентской модели может быть построен практически любой возмездный синаллагматический договор (услуги, подряд и т.п.).

Долгое время суды не понимали особенность данной договорной конструкции и отказывали во взыскании абонентской платы при недоказанности фактического оказания услуг или передачи товаров в соответствующий период (см. ФАС МО №КГ-А40/13838-09-П-1,2,3; ФАС СЗО №А66-396/2009 и др.), если только возможность абонентской модификации договора не предусмотрена специальным законодательством. Хотя были и позитивные решения (ФАС УО №Ф09-1859/06-С4, ФАС МО №КГ-А40/15534-10)

18

8.Абонентский договор

Вэтой связи большим прогрессом является новелла ГК РФ

Ст.4294. Договор с исполнением по требованию (абонентский договор)

1.Договором с исполнением по требованию (абонентским договором) признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованном количестве (объеме) либо на иных условиях, определяемых абонентом.

2.Абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором.»;

Иначе говоря, если абонент ничего не требует в данный месяц, это его проблема и абонентскую плату он все равно должен платить, так как она уплачивается не за само встречное предоставление, а за право его затребовать в нужном объеме. Если же он затребует исполнение ценностью большей, чем размер абонентской платы, это риск другой стороны. В этом специфика такой обоюдоострой конструкции

19

9. Абонентский договор с минимальным платежом

Это, по сути, комбинация моделей абонентского договора и договора с исполнением по заявкам.

Он дает одной из сторон право требовать такой объем предоставления, который ей потребуется, но особенность в том, что соответствующая абонентская плата покрывает право затребовать исполнение в пределах определенного лимита . Больше абонент также может требовать, а другая сторона обязана предоставить, но при превышении данного лимита абонент должен будет доплачивать за конкретный объем, превышающий соответствующий лимит.

Классический пример – тарифы сотовой связи с тем или иным «включенным» количеством минут.

Иначе говоря, здесь абонент, как и в обычном абонентском договоре, должен вносить регулярно абонентскую плату, которая не возвращается, если он ничего не затребовал. Но если его запросы превышают определенный лимит, то за «единицу сверхпотребления» он должен доплачивать отдельно.

20