учебный год 2023 / 5_Prezentatsia_Karapetova_A_g_-_Peregovory_I_Preddogovornaya_Otvetstvennost

ПЕРЕГОВОРЫ И ПРЕДДОГОВОРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

Карапетов Артем Георгиевич

д.ю.н., директор Юридического института «М-Логос», профессор Высшей школы экономики, главный редактор журнала «Вестник экономического правосудия»

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕДОБРОСОВЕСТНОЕ ВЕДЕНИЕ ПЕРЕГОВОРОВ

Статья 4341. Переговоры о заключении договора (вступ. в силу с 01.06.2015)

1. Если иное не предусмотрено законом или договором, граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто.

2. При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в

том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении

договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

2

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕДОБРОСОВЕСТНОЕ ВЕДЕНИЕ ПЕРЕГОВОРОВ

3. Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

4. Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей.

3

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕДОБРОСОВЕСТНОЕ ВЕДЕНИЕ ПЕРЕГОВОРОВ

5. Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений.

Условия соглашения о порядке ведения переговоров, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон соглашения, ничтожны.

6.Предусмотренные пунктами 3 и 4 настоящей статьи положения об обязанности стороны возместить убытки, причиненные другой стороне, не применяются к гражданам, признаваемым потребителями в соответствии с законодательством о защите прав потребителей.

7.Правила настоящей статьи применяется независимо от того, был ли заключен сторонами договор по результатам переговоров.

8.Правила настоящей статьи не исключают применения к отношениям, возникшим при установлении договорных обязательств, правил главы 59 настоящего Кодекса.»;

4

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕДОБРОСОВЕСТНОЕ ВЕДЕНИЕ ПЕРЕГОВОРОВ

Общий принцип добросовестного ведения переговоров

Есть не только у нас, но и во Франции, Голландии, Германии, Австрии и т.п. Но нет в Англии, где проблему решают отдельными деликтными исками за отдельные особо злостные практики ведения переговоров (например, обман)

Природа преддоговорной ответственности?

В п.19 Постановления Пленума ВС №7 от 24.03.16 указано, что это частный случай деликтной ответственности. Хотя вопрос нередко дискутируется.

Ведение переговоров для вида.

Очевидный кейс. Ответственность будет везде в мире. Но доказать почти невозможно

Прерывание переговоров

Самый опасный для практики случай недобросовестного ведения переговоров из тех, что указаны в этой статье, это прерывание переговоров. Непонятно, как суды будут его толковать. В этой связи важно, что ВС в том же 19 Постановления Пленума №7 указал, что сам по себе факт прерывания переговоров без указания мотивов не является случаем недобросовестности. Я выступаю за максимально узкое толкование данной нормы. В Англии такого нет, но в Германии или Голландии есть.

Самый громкий кейс в России – дело Ашан против Декорт (Постановление 10-го ААС от 19 сентября 2017 года Дело № А41-90214/16)

5

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕДОБРОСОВЕСТНОЕ ВЕДЕНИЕ ПЕРЕГОВОРОВ

Неполное раскрытие, умолчание или предоставление ложной информации

С предоставлением недостоверной информации все ясно (это есть во всех странах, включая Англию). Неполное раскрытие или умолчание требует определения того, что добросовестный субъект должен раскрыть. В Англии по общему правилу duty to disclose нет, но на Континенте почти везде есть в силу принципа добросовестности. Пока практика только начинает складываться.

Какие убытки взыскиваются?

В силу п.20 Постановления Пленума ВС №7 это: А) Расходы на переговоры,

Б) Убытки из-за утраты возможности заключить альтернативный договор с 3-м лицом (в ГК написано только про расходы, но ВС допустил взыскание упущенной выгоды)

По сути, речь идет о том, что взыскание убытков защищает т.н. негативный интерес: то есть компенсация должна быть такой, чтобы поставить жертву в положение, в котором она бы находилась, если бы вовсе не вступила в переговоры. Об этом прямо написано в Постановлении Пленума ВС №7

Можно ли взыскивать убытки в ситуации, когда договор заключен?

Пункт 7 ст.434.1 ГК говорит, что да. Хотя, конечно, формулировка негативного интереса, отраженная в формуле убытков, не соответствует логике заключенного договора. Доктринальная проблема.

6

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕДОБРОСОВЕСТНОЕ ВЕДЕНИЕ ПЕРЕГОВОРОВ

Какова природа ответственности за разглашение конфиденциальной информации?

Видимо, деликтная. Если нет соглашения о конфиденциальности

Что такое конфиденциальная информация?

Только та, которая предоставлена при переговорах под расписку о конфиденциальности, или суд может выводить режим конфиденциальности и в иных случаях. Пока не вполне понятно.

Что такое распространение конфиденциальной информации?

Будет ли нарушение тогда, когда она утекла в результате хакерской атаки или в результате изъятия серверов и документов в рамках мероприятий правоохранительных органов или раскрыта по требованию суда? Если ответственность деликтная, то она основана на принципе вины (ст.1064 ГК). Следовательно при невиновном (вынужденном) разглашении, не будет и ответственности. Но если у сторон соглашение о конфиденциальности, то решение иное: коммерсант отвечает без вины (п.3 ст.401 ГК)

Отвечает ли компания за разглашение, допущенное уже уволенных сотрудником?

Кажется, логичным, чтобы отвечала. Но ст.403 ГК здесь напрямую неприменима.

Что такое ненадлежащее использование для своих целей?

Это вопрос. Могут быть сложные случаи.

7

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕДОБРОСОВЕСТНОЕ ВЕДЕНИЕ ПЕРЕГОВОРОВ

Отсюда вывод: Лучше не полагаться на эту норму и подписывать соглашение о конфиденциальности, где все эти вопросы подробно разрешать.

Природа такого соглашения – до 2015 года это непоименованный договор. Но с 1 сентября 2015 года можно попытаться втиснуть его в рамки соглашения о ведении переговоров (п.5 ст.434.1 ГК).

В таком соглашении можно предусмотреть неустойки за нарушение режима конфиденциальности

Статья 434.1 ГК прямо допускает заключение соглашения о переговорах

Что в нем может быть предусмотрено?

-Требования к порядку ведения переговоров, предоставление документов

-Конфиденциальность и эксклюзивность переговоров

-Распределение расходов на переговоры

-Обязательства воздержаться от конкурирования после раскрытия конфиденциальной информации при срыве переговоров

-Неустойку за нарушение порядка ведения переговоров

8