учебный год 2023 / AP04_58-63_2016_Zubova_st168_GK

ПРОЦЕСС

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ

1 сентября 2013 года ст. 168 ГК РФ

В законодательстве европейских

(недействительность сделки, наруша-

стран нет конструкции

Сющей требования закона или иного

оспоримости незаконной сделки

правового акта) действует в новой редак-

Не секрет, что первопричиной преобразова-

ции, которую по праву можно признать

ния нормы ст. 168 ГК РФ явилась судебная

одной из самых резонансных (Федеральный

практика. Так, в Концепции совершенство-

закон от 07.05.2013 № 100-ФЗ «О внесе-

вания общих положений ГК РФ (далее —

нии изменений в подразделы 4 и 5 разде-

Концепция) констатируется следующее:

ла I части первой и статью 1153 части тре-

«Судебная практика признания сделок

тьей Гражданского кодекса Российской

ничтожными на основании ст. 168 ГК РФ

Федерации»). Сегодня противозаконная

получила в настоящее время широкое рас-

сделка является оспоримой. Рассмотрим, что

пространение»1. По мнению разработчи-

заставило законодателя прибегнуть к столь

ков, это ставило под угрозу стабильность

кардинальным изменениям и как суды вос-

и предсказуемость гражданского оборота.

приняли данные нововведения.

Действительно, согласно данным судеб-

58

АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4, АПРЕЛЬ 2016

AP04_58-63_Зубова.indd 58

29.03.16 21:30

ной статистики споры о признании сделок

прямо противоречила сложившейся судеб-

недействительными за последние несколь-

ной практике, однако нашла положительный

ко лет находятся в числе самых распростра-

отклик в теории3.

ненных2.

Если мы обратимся к опыту евро-

Необходимо отметить, что изначально

пейских стран, то, скорее всего, не най-

об оспоримости в отношении незаконных

дем ни одной, где была бы известна кон-

сделок речи не велось. В Концепции была

струкция оспоримости незаконной сделки.

изложена вполне справедливая идея об уточ-

В этих странах внимание сконцентрирова-

нении ст. 168 ГК РФ исходя из опыта

но в основном на законодательном запрете.

европейских стран (Германии, Австрии,

Например, ст. 87 Закона Эстонии 2002 года

Нидерландов), согласно которому сдел-

«Об общей части Гражданского кодекса»

ка может быть признана ничтожной, толь-

закрепляет следующее: «Сделка, противо-

ко когда нарушает установленный законом

речащая вытекающему из закона запрету,

запрет. Именно таким образом предпола-

является ничтожной, если смыслом запрета

галось расширить степень судейского тол-

является то, что нарушение запрета повле-

кования норм в целях установления истин-

чет за собой ничтожность сделки, в первую

ной воли законодателя. Замысел был в том,

очередь в случае, если законом установле-

чтобы применительно к каждому конкретно-

но, что определенные последствия должны

му случаю исходить из степени нарушения

наступить»4.

той или иной нормы.

Аналогичный подход встречается

Мало кто знает, но тенденция по огра-

в Италии, где п. 1 ст. 418 Гражданского

ничительному толкованию ничтожности

кодекса закрепляет ничтожность договора,

незаконной сделки наметилась в судеб-

«противоречащего императивным нормам».

ной практике довольно давно. Во-первых,

В Италии также имеется институт оспоримо-

общее направление на осложнение оспари-

сти, в рамках которого соответствующий иск

вания сделок было задано еще постановле-

подвержен 5-летней давности5.

нием Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 № 40.

Что-то похожее на общую оспоримость

Кроме того, в одном из дел ВАС РФ при-

существует на Украине, где вообще нет рас-

менительно к сделкам представителя, совер-

сматриваемого состава недействительности.

шенным в противоречие с п. 3 ст. 182 ГК

Статья 204 ГК Украины закрепляет пре-

РФ, указал, что защита прав представляе-

зумпцию правомерности сделки, согласно

мого будет осуществляться посредством при-

которой правомерность предполагается, если

знания оспоримой сделки недействитель-

недействительность сделки прямо не уста-

ной (постановление от 16.06.2009 по делу

новлена законом или если сделка не при-

№ А40-65399/07-29-602). Такая позиция

знана судом недействительной. При этом

www.arbitr-praktika.ru

59

AP04_58-63_Зубова.indd 59

29.03.16 21:30

ПРОЦЕСС

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ

ст. 215 к числу ничтожных относит сделки,

если иное не вытекает не только из прямо-

недействительность которых установлена

го указания в законе (как это было преду-

законом6.

смотрено в предыдущей редакции), но

Очевидно, что наш законодатель уви-

и из существа самой нормы7.

дел свой, особый выход, при выборе кото-

Нельзя согласиться с мнением некото-

рого не учел рекомендации разработчиков

рых цивилистов, утверждавших, что кри-

Концепции, а также европейский опыт.

терии для толкования предлагаемого раз-

В свете недавно вышедшего постановления

работчиками запрета (или действительной

Пленума Верховного суда РФ от 23.06.2015

воли законодателя) предложены не были.

№ 25 (далее — Постановление № 25),

Так, пункты 2, 3 постановления Пленума

а также накопившейся судебной практики,

ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе

считаем уместным порассуждать о правиль-

договора и ее пределах», раскрывая понятие

ности избранного законодателем пути. Но

императивной нормы, прибегают к толкова-

прежде вкратце остановимся на теории.

нию явно выраженного запрета на установ-

Статья 168 ГК РФ

ление иного. Так же они признают норму

императивной, если исходя из целей зако-

разграничивает ничтожность

нодательного регулирования это необходи-

и оспоримость сделки исходя

мо для защиты особо значимых охраняе-

из критерия интереса

мых законом интересов (интересов слабой

Идею, изложенную в Концепции, теоретики

стороны договора, третьих лиц, публичных

восприняли противоречиво. Например, А. Г.

интересов и проч.). Далее, в п. 4 докумен-

Карапетов в одной из своих работ отмечает,

та сделан акцент на том, что, если норма

что предложенное разработчиками решение

не содержит критериев императивности,

не представляется оптимальным, посколь-

указанных в п.п. 2 и 3, она должна рас-

ку идея о выделении среди императивных

сматриваться как диспозитивная. Из этого

норм особой их категории, нарушение кото-

следует, что отличие условий договора

рых договором не приводит к его недей-

от содержания данной нормы само по себе

ствительности, неминуемо ставит вопрос

не может служить основанием для при-

о том, каковы же последствия нарушения

знания этого договора или отдельных его

таких норм. Безусловно, в некоторых слу-

условий недействительными по ст. 168 ГК

чаях может помочь некая публично-право-

РФ. Следовательно, можно констатировать,

вая санкция (например, административная

что предлагаемое разработчиками решение

ответственность), однако так выйти из поло-

имело под собой не только теоретическую,

жения можно не всегда. По его мнению,

но и прикладную базу.

в нашем Гражданском кодексе подавляю-

Если говорить о действующей сегодня

щее большинство норм договорного права

редакции ст. 168 ГК РФ, то следует отме-

в силу доминирующих воззрений являются

тить, что и она была подвергнута критике,

императивными, поскольку в них отсутству-

получив в целом скорее негативные отзывы.

ют фразы про возможность оговорить иное

К слову, у Д. О. Тузова имеется на этот счет

в договоре. Следовательно, в случае нару-

интересная точка зрения, согласно которой

шения таких норм договором судам не оста-

новая редакция по существу не представляет

нется ничего иного, кроме как констати-

собой общего правила об оспоримости. Он

ровать недействительность. В этой связи,

считает, что ст. 168 лишь разграничивает

автор предлагает закрепить в Кодексе пра-

ничтожность и оспоримость исходя из кри-

вило, согласно которому недействительность

терия интереса: «сделка оспорима, если она

противозаконной сделки будет иметь место,

нарушает интересы самих сторон сделки,

60

АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 4, АПРЕЛЬ 2016

AP04_58-63_Зубова.indd 60

29.03.16 21:30

В-третьих, все большую популярность

Интерес также представляют судебные

и неожиданность трактовки приобрета-

акты, в которых новая редакция ст. 168 ГК

ет понятие публичного интереса, наруше-

РФ применяется ретроспективно. Суд ссыла-

ние которого влечет за собой ничтожность

ется либо на то, что воля законодателя в пре-

сделки. Прежде отметим, что рассмотрен-

дыдущей редакции нормы была аналогична

ная нами выше идея о «запрете» нашла

той, что прослеживается в новой (постанов-

свое отражение в п. 75 Постановления

ление АС Московского округа от 27.10.2014

№ 25, связавшем нарушение явно выра-

по делу № А40-15580/13-102-145), либо

женного запрета с публичными интереса-

на толкование, данное в Постановлении

ми, а значит, с ничтожностью. Кроме того,

№ 25 (постановление Восьмого арбитражно-

в Постановлении № 25 решена важная зада-

го апелляционного суда от 24.11.2015 по делу

ча: в общих чертах раскрыто само понятие

№ А75-6866/2015).

публичных интересов, интересы публично-

Резюмируя сказанное, стоит отметить,

правового образования отделены от публич-

что правило об оспоримости противоза-

ных интересов, а также от таких нарушений,

конных сделок видится допустимым толь-

которые просто не соответствуют законода-

ко с учетом специфики российского обо-

тельству. Любопытно, что еще до появления

рота и правоприменения. Новую норму

соответствующих разъяснений в судебной

следует признать неудачной как приме-

практике предпринимались попытки само-

нительно к основам российского правопо-

стоятельно определить публичный интерес11.

рядка в целом, так и с точки зрения основ

Кроме того, нами была выявлена весь-

гражданского законодательства и института

ма интересная тенденция по «уничтоже-

недействительности в частности. Ситуация,

нию» сделок по иску прокурора в защиту

при которой нарушение норм закона

публичных интересов со ссылкой на нару-

не порождает негативных последствий, если

шение ч. 3 ст. 11 Закона РФ от 11.03.1992

об этом не имеется судебного решения, дей-

№ 2487-1 «О частной детективной и охран-

ствительно, представляется парадоксальной.

ной деятельности в Российской Федерации».

Впрочем, стоит признать, что положитель-

Рассматриваемая норма устанавливает, что

ные результаты в борьбе с первопричиной

охранная деятельность предприятий не рас-

обсуждаемых изменений начинают про-

пространяется на объекты, подлежащие

слеживаться. Огромную роль здесь играет

государственной охране. На основании

Постановление № 25, поскольку содержит

этого суды делают вывод, что осуществление

разъяснение замысла разработчиков изме-

коммерческой организацией охраны объек-

нений. Положительную тенденцию можно

тов, охрану которых должны осуществлять

проиллюстрировать данными судебной ста-

государственные структуры, создает угрозу

тистики: общее количество рассмотренных

нарушению публичных интересов государ-

споров о признании сделок недействитель-

ства (постановления Седьмого арбитражного

ными за 2012 год — 15 915, за 2013 год —

апелляционного суда от 30.09.2015 по делу

14 016, за 2014 год — 11 316 (удовлетво-

№ А45-4699/2015, Тринадцатого арбитраж-

рено 3362 заявления), за первое полугодие

ного апелляционного суда от 16.11.2015

2015 года рассмотрено 4642 дела (удовлет-

по делу № А42-3628/2015).

ворено 1 373 заявления)12.

www.arbitr-praktika.ru

63

AP04_58-63_Зубова.indd 63

29.03.16 21:30