Учебный год 2023 / Shishmareva_T_p_Institut_Nesostoyatelnosti_V_Rossii_I_Germanii_2015
.pdfПризнается несостоятельным также общество, исключенное из реестра (Nachgesellschaft). Полная ликвидация юридического лица предполагает, согласно доктрине, наличие двух юридических фактов: исключения из регистра и отсутствия какого-либо имущества, что получило подтверждение и в судебной практике (решение Верховного суда ФРГ от 11 сентября 2000 г.) <1>. Соответственно конкурсоспособным субъектом признается юридическое лицо, уже исключенное из регистра, если его имущество не полностью распределено <2>.
--------------------------------
<1> Kubler B.M., Prutting H., Bork R. (Hrsg.) Op. cit. Bd. I. § 11. Rz. 21. <2> Ibidem.
Если юридическое лицо будет объявлено недействительным согласно § 275 AktG, § 75 GmbHG, § 94 GenG, то его конкурсоспособность сохраняется <1>. Эти правила действуют независимо от того, объявлено о недействительности юридического лица или нет.
--------------------------------
<1> Jaeger Insolvenzordnung. Grosskommentar. S. 306.
Таким образом, законодательство о несостоятельности Германии допускает введение процедуры несостоятельности над имуществом юридического лица в любой стадии его деятельности.
6.3.Юридические лица публичного права
В§ 89 ГГУ (BGB) названы юридические лица публичного права: корпорации (государство, община, церковь), фонды и учреждения публичного права <1>.
--------------------------------
<1> Burgerliches Gesetzbuch mit Einfuhrungsgesetz. 60, uberarb. Aufl. Munchen, 2007.
Юридические лица публичного права участвуют в гражданском обороте. Государство как субъект частного права именуется фиском <1>.
--------------------------------
<1> Brox H. Op. cit. S. 319.
Фонды частного и публичного права следует различать по акту создания юридического лица. Фондом публичного права признается юридическое лицо, созданное государством на основании закона или административного акта <1>.
--------------------------------
<1> Jaeger Insolvenzordnung. Grosskommentar. S. 313.
Согласно предл. 1 абз. 1 § 12 InsO процедура несостоятельности не может быть введена над имуществом федерации или субъекта федерации. Эти корпорации не являются конкурсоспособными субъектами.
Аналогичные правила действуют в отношении юридических лиц публичного права, которые находятся под юрисдикцией субъекта федерации и для которых правом субъекта федерации предписана неконкурсоспособность (предл. 2 абз. 1 § 12 InsO).
Неконкурсоспособность юридического лица публичного права может быть предусмотрена и конституционным законодательством. Так, церковь и религиозные организации как корпорации публичного права являются неконкурсоспособными субъектами согласно ст. 140 Конституции ФРГ. Практика Конституционного суда ФРГ исходит из того, что предписания института несостоятельности неприменимы для всех религиозных организаций, которые действуют как публично-правовые корпорации (решение от 13 декабря 1983 г.) <1>.
--------------------------------
<1> Kubler B.M., Prutting H., Bork R. (Hrsg.) Op. cit. Bd. I. § 12. Rz. 13.
Не вводится процедура несостоятельности над имуществом радиовещательных учреждений публичного права, если это не определено законодательством субъекта федерации. Вывод о недопустимости конкурсоспособности радиовещательных организаций следует из решения Конституционного суда ФРГ от 5 октября 1993 г. исходя из свободы радиовещания, установленной в Конституции ФРГ <1>.
--------------------------------
<1> Ibid. § 12. Rz. 14.
В то же время процедура несостоятельности может быть введена над имуществом таких корпораций публичного права, как адвокатские палаты, врачебные палаты, торговые палаты, палаты архитекторов, стоматологов, аптекарей и т.д. Все эти юридические лица находятся под надзором субъектов федерации, исключения их конкурсоспособности не предусмотрено <1>.
--------------------------------
<1> Ibidem.
6.4. Неправосубъектные образования
Законодательство Германии о несостоятельности отличается тем, что наряду с юридическими лицами должниками в процедуре несостоятельности признают и неправосубъектные образования.
Во-первых, в предл. 2 абз. 1 § 11 InsO в качестве должников указаны неправоспособные союзы (nicht rechtsfahige Vereine).
По закону они наделены способностью участвовать в процессе в качестве его стороны согласно абз. 2 § 50 ZPO. Поскольку они обладают
процессуальной правоспособностью, постольку законодатель называет их в качестве субъектов, над имуществом которых может быть введена процедура несостоятельности и в этом отношении законодатель приравнивает их к юридическим лицам (предл. 2 абз. 1 § 11 InsO).
Необходимо отметить, что нормы абз. 2 § 50 ZPO и предл. 2 абз. 1 § 11 InsO полностью корреспондируют друг другу.
Должником по закону выступает сам союз, а не его члены; именно неправоспособному союзу принадлежат права и обязанности должника в процедуре несостоятельности.
В данном случае речь идет об исключении из принципа, что должником по смыслу законодательства о несостоятельности является должник в материально-правовом смысле, чье имущество должно быть соразмерно распределено между кредиторами. Носителями имущества в материальноправовом смысле являются члены неправоспособного союза, а не сам союз
<1>.
--------------------------------
<1> Bork R. Einfuhrung in das Insolvenzrecht. 5. Aufl. S. 15.
Во-вторых, согласно предл. 1 абз. 2 § 11 InsO процедура несостоятельности может быть введена и над имуществом товариществ, именуемых в законодательстве Personengesellschaften и не обладающих правосубъектностью.
Объединения лиц (Personengesellschaften) и объединения капиталов (Kapitalgesellschaften) являются корпорациями, участвующими в обороте.
При этом существует разделительная линия между объединениями лиц
(Personengesellschaften) и объединениями капиталов (Kapitalgesellschaften),
последние из которых наделены юридической личностью.
Для юридических лиц характерной является связь капиталов, для товариществ без правоспособности на первый план выходит личный элемент. Для объединений лиц в доктрине используется и иное понятие -
Gesamthandsgesellschaft (общества общей руки).
Вдоктрине в связи с этим признают, что в действительности оба критерия не позволяют произвести столь категоричное разграничение: личный и экономический аспекты присущи и обществу с ограниченной ответственностью, и коммандитному товариществу, поэтому и в вопросе о правосубъектности необходимо признавать относительную правоспособность объединений лиц <1>.
--------------------------------
<1> Roth G.H., Weller M.-Ph. Handellsund Gesellschaftsrecht. 5. Aufl.
Munchen, 1998. S. 76. См. также: Fabricius F. Relativitat der Rechtsfahigkeit.
Munchen, 1963.
Внемецкой доктрине наряду с традиционным учением о правоспособности существует и теория относительной правоспособности
(Theorie von der Relativitat der Rechtsfahigkeit) <1>, с помощью которой
обосновывается участие неправосубъектных образований в качестве субъектов в обороте.
--------------------------------
<1> Schmidt K. Gesellschafstrecht. 4, vollig neubearb. und erweiterte Aufl. Koln; Berlin; Bonn; Munchen, 2002. S. 212 - 213.
В судебной практике названные объединения лиц (Personengesellschaften) признаются правоспособными в материальном и процессуальном смысле <1>.
--------------------------------
<1> См.: решение Верховного суда ФРГ от 29 января 2001 г. (BGH, Urt. v. 29.1/2001 // ZIP. 2001. S. 330).
Так, открытое общество (die offene Handelsgesellschaft), которое не наделено статусом юридического лица, вправе, как и юридическое лицо, согласно § 124 HGB приобретать права и исполнять обязанности под собственной фирмой, приобретать право собственности и другие вещные права на земельные участки, быть истцом и ответчиком в суде.
Основной формой объединений лиц (Personengesellschaften) выступает товарищество гражданского права, или простое товарищество (Gesellschaft des Burgerlichen Rechts), а нормы о простом товариществе подлежат применению в субсидиарном порядке к регулированию деятельности товариществ <1>.
--------------------------------
<1> Roth G.H., Weller M.-Ph. Handelsund Gesellschaftsrecht. 7, neubearb. Aufl. Munchen, 2010. S. 93.
К числу таких неправосубъектных образований относятся: die offene Handelsgesellschaft - OHG (открытое товарищество);
die Kommanditgesellschaft - KG (коммандитное товарищество); die Partnerschaftsgesellschaft (партнерское товарищество);
die Partenreederei (судовладельческое товарищество);
die Europaische Wirtschaftliche Interessenvereinigung (европейское хозяйственное объединение по интересам);
die Gesellschaft des Burgerlichen Rechts (товарищество гражданского права, или простое товарищество).
Начало правоспособности указанных товариществ связано с внесением записи о них в торговый реестр, что их порождает как товарищества.
Особый случай представляет простое товарищество, сведения о котором не вносятся в торговый реестр, тогда начало конкурсоспособности связано с формированием особого имущества и с первыми шагами товарищества вовне <1>. По мнению Х. Прюттинга и авторов комментария к InsO, в этом случае речь идет о предварительном обществе (Vorgesellschaft), которое также является конкурсоспособным <2>.
--------------------------------
<1> Kubler B.M., Prutting H., Bork R. (Hrsg.) Op. cit. Bd. I. § 11. Rz. 26. S.
9.
<2> Ibidem.
Если отсутствует договор о создании товарищества или оно создается только для вида, то такое товарищество не признается конкурсоспособным
<1>.
--------------------------------
<1> Ibid. S. 10.
Процедура несостоятельности вводится над обособленным имуществом товарищества, а не участника товарищества, и наоборот, процедура несостоятельности над имуществом участника не означает процедуру несостоятельности над имуществом общества, но охватывает имущественную ценность участника в таком товариществе <1>. Имущество участника отделено от имущества объединения.
--------------------------------
<1> Hamburger Kommentar zum Insolvenzrecht. S. 120.
Открытое товарищество (die offene Handelsgesellschaft) и коммандитное товарищество (die Kommanditgesellschaft) являются по немецкому законодательству торговыми товариществами, которые от своего имени приобретают права и обязанности и имеют собственное имущество, отделенное от имущества их участников согласно § 124, абз. 2 § 161 HGB.
Открытое и коммандитное товарищества по материальному праву сами являются носителями прав и обязанностей, поэтому выступают должниками при их несостоятельности. По господствующему в немецкой доктрине мнению, они признаются законом правоспособными объединениями <1>.
--------------------------------
<1> Bork R. Einfuhrung in das Insolvenzrecht. 5. Aufl. S. 16.
С 1999 г., когда вступила в силу действующая Insotvenzordnung, субъектом, над имуществом которого может быть введена процедура несостоятельности, признается и простое товарищество (die Gesellschaft des Burgerlichen Rechts) согласно предл. 1 абз. 2 § 11 InsO.
В действовавшей ранее Konkursordnung подобной нормы не было, хотя в доктрине признавалась конкурсоспособность простого товарищества, у которого есть предприятие <1>. Конкурсоспособность простого товарищества обосновывалась также тем обстоятельством, что имеющееся имущество особым образом распределяется между кредиторами товарищества, а следовательно, конкурс над имуществом простого товарищества представляет собой особый вид конкурса как конкурс над наследственной массой или совместно управляемым имуществом <2>. На этой основе признавалась возможность введения конкурсного производства как над обособленной имущественной массой над имуществом простого
товарищества, которым простое товарищество отвечает перед своими кредиторами <3>.
--------------------------------
<1> Schmidt K. Gesellschaftsrecht. 3. Aufl. Koln, 1997. S. 1816.
<2> Neumann D. Der Konkurs der BGB-Gesellschaft. Bielefeld, 1986. S. 92. <3> Pelz Ch. Die Gesellschaft burgerlichen Rechts in der Insolvenz: Thesis.
Bonn, 1999. S. 10.
В немецкой доктрине спорной является правовая природа простого товарищества, что отражается и на проблеме ответственности участников простого товарищества по долгам товарищества и соответственно на возможной конкурсоспособности такого объединения лиц.
Одной из наиболее распространенных является теория, представители которой считают, что участники простого товарищества обладают долей имущества простого товарищества, которая находится не у них непосредственно, а у товарищества как их единства <1>. Сущность простого товарищества иногда не оценивается с точки зрения объединения лиц, а исходным пунктом признается его обособленное имущество, которое служит цели товарищества <2>.
--------------------------------
<1> Pelz Ch. Op. cit. S. 4 - 5. <2> Ibid. S. 4.
По мнению Х. Пельца, законодатель, устанавливая возможность введения процедуры несостоятельности над имуществом простого товарищества, не устанавливает какого-либо различия между внутренним и внешним товариществом, а именно между простым товариществом, которое занимается предприятием, и товариществом, представляющим обычное частное соединение <1>.
--------------------------------
<1> Ibid. S. 9.
В российском законодательстве простое товарищество не наделено правоспособностью. Однако простое товарищество в доктрине называют субъектом, непосредственно осуществляющим предпринимательскую деятельность, хотя субъект предпринимательской деятельности должен обладать признаком комплексной правосубъектности, охватывающей как частноправовые, так и публично-правовые аспекты <1>.
--------------------------------
<1> См.: Предпринимательское право: Учебник для бакалавров / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М., 2014. С. 77, 81 (автор § 1, 2 гл. 4 - Г.Д. Отнюкова).
На наш взгляд, простое товарищество - субъект предпринимательской деятельности, который действует как неправосубъектное образование.
Однако в целях участия имущества простого товарищества в процедурах несостоятельности следовало бы наделить его специальной процессуальной правоспособностью.
В таком случае при признании простого товарищества несостоятельным взыскание по его долгам распространялось бы на общее имущество товарищества.
Отсутствие неправосубъектных образований как должников в процедурах несостоятельности порождает проблемы обращения взыскания на имущество их как субъектов предпринимательской деятельности. По действующему законодательству по долгам товарищества взыскание должно быть обращено на имущество участников товарищества, которое они передали при его создании. Вклад в товарищество обособлен от остального имущества участника товарищества, поэтому представляется оправданным включать его в конкурсную массу именно простого товарищества.
6.5. Обособленные имущественные массы
Особенностью немецкого законодательства о несостоятельности является введение процедуры несостоятельности над обособленными имущественными массами.
Вч. 10 Insolvenzordnung регулируются особые виды процедуры несостоятельности (Zehnter Teil. Besondere Arten des Insolvenzverfahren).
Немецкий законодатель выделяет обособленные имущественные массы, которые могут быть вовлечены в процедуру несостоятельности: 1) наследственная масса; 2) совместно управляемое общее имущество супругов;
3)общее имущество супругов при сохранении режима общей собственности после смерти одного из супругов.
Процедура Nachlassinsolvenzverfahren (процедура несостоятельности наследственной массы) используется наследниками, которые согласно § 1922, 1967 BGB отвечают по долгам наследодателя всем принадлежащим им имуществом, в целях ограничения их ответственности в пределах наследственной массы, для чего она отделяется от принадлежащего им собственного имущества (§ 1975 BGB) <1>.
--------------------------------
<1> См. об этом: Bork R. Einfuhrung in das Insolvenzrecht. 4. Aufl. S. 218 -
222.
Взаконодательстве Германии различают при этом две процедуры. Процедура управления наследством (Nachlassverwaltung) вводится, если
наследственной массы достаточно для удовлетворения требований кредиторов наследодателя по воле наследника.
Если наследственной массы недостаточно, наследник может подать заявление о введении Nachlassinsolvenzverfahren (§ 1980, 1985 BGB) в целях ограничения его ответственности пределами наследственной массы.
Характерным для процедуры несостоятельности в этом случае является
ее применение не ко всему имуществу должника, а только к наследственной массе и только для кредиторов наследодателя (§ 325 InsO). Речь в данном случае идет о допускаемом § 11 InsO Sender-, или Partikularinsolvenz (особом,
или сепаратном, конкурсе) <1>. В немецкой доктрине дискуссионным является вопрос о том, кто выступает должником в этой процедуре. Должником признают наследника или сонаследников <2> либо наследственную массу как особую массу гражданского права <3>.
--------------------------------
<1> Ibid. S. 219.
<2> Breuer W. Op. cit. S. 161.
<3> Hess H., Obermuller M. Die Rechtstellung der Verfahrensbeteiligten nach der Insolvenzordnung. Heidelberg, 1996. S. 9.
Правом подачи заявления наделен наследник как должник, а также каждый из сонаследников (§ 316 InsO) и другие субъекты, имеющие право управлять наследством. Срок для подачи заявления кредитором о признании наследственной массы несостоятельной ограничен по закону двумя годами. Указанный срок основан на предположении, что разделение наследственной массы и собственного имущества наследника невозможно, если эти имущественные массы длительное время были перемешаны.
Отметим, что в российском гражданском праве в отличие от немецкого права ответственность наследника ограничена пределами наследственной массы (ст. 1175 ГК РФ).
Однако при конкуренции кредиторов наследодателя и недостаточности наследственной массы законодатель не предусматривает введение процедуры несостоятельности, что следует рассматривать как пробел в российском законодательстве.
Еще одной особой имущественной массой, вовлеченной в процедуру несостоятельности, является Gesamtgut (общее имущество).
Процедура Gesamtgutinsolvenzverfahren вводится над общим имуществом супругов, управление которым осуществляется одним из супругов, и над совместно управляемым имуществом супругов.
Вгражданском праве Германии для супругов предусмотрен на основании брачного договора режим имущественной общности (§ 1415 BGB) или режим раздельной собственности (§ 1414 BGB), а при отсутствии договора действует законный режим (Zugewinngemeinschaft - § 1363 BGB).
Врежиме раздельного имущества и при законном режиме каждый из супругов имеет свое собственное имущество, которое отделено от имущества другого супруга.
Имея раздельное имущество, перед своими кредиторами каждый из супругов отвечает только своим собственным имуществом. Поэтому над имуществом каждого из супругов может быть введена процедура несостоятельности. Имущество другого супруга остается при этом неприкосновенным, если только оно не находится в общей собственности супругов. В таком случае доля в праве собственности включается в
конкурсную массу при признании одного из супругов несостоятельным (§ 84
InsO) <1>.
--------------------------------
<1> Bork R. Einfuhrung in das Insolvenzrecht. 4. Aufl. S. 222 - 223.
Если супруги договариваются об общности имущества, то необходимо выделить несколько различных имущественных масс: Sondergut (особое имущество - § 1417 BGB), Vorbehaltsgut (выделенное имущество - § 1418 BGB), а также Gesamtgut (общее имущество - § 1418, 1419 BGB).
В брачном договоре предусматривается способ управления общим имуществом: совместно или одним из супругов.
Если имущество управляется одним из супругов, то супруги отвечают общим имуществом по совместным обязательствам. Кроме того, супруг, который управляет общим имуществом, несет ответственность перед кредиторами другого супруга за общие долги в качестве должника (§ 1437
BGB).
Если управление общим имуществом осуществляют супруги сообща, то им же они отвечают по совместным долгам.
Супруги в брачном договоре вправе предусмотреть продолжаемую общность имущества (§ 1483 BGB). Сказанное означает, что после смерти одного из супругов часть имущества, принадлежавшего умершему супругу, не включается в состав наследственной массы, а переходит к пережившему супругу, который отвечает не только по своим обязательствам, но и по совместным обязательствам супругов (§ 1489 BGB).
Если процедура несостоятельности вводится над имуществом одного из супругов при режиме имущественной общности, то последствия признания несостоятельным влияют на правомочие по управлению общим имуществом. Общее имущество включается в конкурсную массу, исключая Sondergut и Vorbehaltsgut, и становится объектом залога (§ 37 InsO).
Кредиторы супруга, который не управляет общим имуществом, могут также участвовать в процедуре, так как перед ними в качестве должника несет ответственность супруг, осуществляющий управление имуществом.
Если же супруг, будучи должником, не обладает правами на управление общим имуществом, то в конкурсную массу включается не общее имущество супругов, а его Sondergut и Vorbehaltsgut.
Аналогичное правило действует, если супруги управляют имуществом сообща.
§ 7. О дееспособности должника
Характеризуя правовое положение должника в процедуре несостоятельности, в немецкой доктрине отмечают, что следует отличать его личное и имущественно-правовое положение <1>.
--------------------------------
<1> Gogger M. Insolvenzglaubiger-Handbuch: Optimale Rechtsdurchsetzung
bei Insolvenz des Schuldners. Munchen, 2004. S. 105.
По общепринятому мнению, правовое положение должника оценивается с точки зрения теорий службы, представителя, органа и модифицированных теорий, и при этом признается, что введение процедуры несостоятельности не отражается на правоспособности и дееспособности должника <1>.
--------------------------------
<1> Ibid. S. 106; Insolvenzrecht-Handbuch / Hrsg. von Prof. Dr. P. Gottwald. 4, neue bearb. Aufl. Munchen, 2010. S. 396.
Публично-правовое положение должника при введении процедуры несостоятельности над его имуществом серьезно ограничивается тем, что его имуществом управляет и распоряжается управляющий и ему запрещено осуществлять полномочия заседателя в суде, судьи по торговым делам, непрофессионального судьи в суде по разрешению трудовых споров, социальных споров, административных споров и финансовых споров <1>.
--------------------------------
<1> Insolvenzrecht-Handbuch. S. 106.
Ограничения в имущественно-правовой сфере должника регулируются InsO. Согласно § 35, 36 InsO процедура несостоятельности вводится над всем имуществом должника, а с момента введения процедуры, согласно § 80 InsO, должник утрачивает правомочия управления и распоряжения принадлежащим ему имуществом, они переходят к управляющему. Этот принцип не распространяется на процедуру самоуправления (Eigenverwaltung
- § 270 - 275).
Согласно предл. 1 абз. 1 § 148 InsO управляющий сразу же после введения процедуры несостоятельности становится владельцем и управляющим принадлежащего должнику имущества, причем управляющий является непосредственным владельцем имущества должника, а сам должник, остающийся носителем права собственности, - опосредованным владельцем.
В§ 81 InsO предусмотрены последствия распоряжения должником предметами, которые включены в конкурсную массу. Подобные распоряжения являются недействительными. Если должник совершает сделку по распоряжению имуществом в день введения процедуры несостоятельности, то предполагается, что он совершил распоряжение после введения процедуры (предл. 1 абз. 3 § 81 InsO). Предписания § 81 InsO не действуют, если должник совершил действия по распоряжению своим имуществом до введения процедуры несостоятельности.
Вроссийской доктрине ограничения по распоряжению имуществом, установленные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", рассматривают как ограничение <1> или лишение должника дееспособности
<2>.
--------------------------------