учебный год 2023 / AP03_108-115 2014 Громов сделки согласие

МАСТЕР-КЛАСС

ТЕОРИЯ

ействующему российскому законода-

С 1 сентября 2013 года вступили в силу

тельству известны многочисленные

специальные нормы о согласии (одобре-

Дслучаи, когда действительность сделки

нии) на совершение сделки. Стоит отметить,

ставится в зависимость от того, согласовано ли

что положения ст. 157.1 ГК РФ, в кото-

ее совершение с каким-либо лицом, не явля-

рой воплощены общие правила о согла-

ющимся стороной в такой сделке. Однако

сии, были существенно урезаны по сравне-

долгое время в Гражданском кодексе РФ

нию с первоначальным вариантом проекта

отсутствовали общие положения, устанавлива-

федерального закона № 47538-6 «О вне-

ющие порядок выражения согласия на сделку,

сении изменений в части первую, вто-

в том числе требования определенности такого

рую, третью и четвертую Гражданского

согласия, последствия отсутствия необходимо-

кодекса Российской Федерации, а также

го согласия, возможности его отзыва и т. п.

в отдельные законодательные акты Рос-

108

АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА. № 3, МАРТ 2014

AP03_108-115_Gromov.indd 108

2/20/14 5:24 PM

сийской Федерации» (далее — законо-

общим собранием заключаемых обществом

проект), внесенным в Государственную

крупных сделок и сделок с заинтересован-

Думу. Так, в первом же пункте конечной

ностью (ст.ст. 79, 83 Федерального закона

редакции этого законопроекта установ-

от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных

лено, что правила о согласии применяют-

обществах»; ст.ст. 45, 46 Федерального зако-

ся только в субсидиарном порядке, если

на от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах

иное не предусмотрено законом или иным

с ограниченной ответственностью»; далее —

правовым актом. В пояснительной запи-

Закон № 14-ФЗ). При этом необходимость

ске к законопроекту указано, что норма

согласия может быть предусмотрена как

ст. 157.1 ГК РФ должна иметь универ-

императивно (согласие на перевод долга),

сальный характер и заложенные в ней

так и диспозитивно (возможность вступле-

принципы должны применяться к самым

ния комитентом в непосредственные отно-

различным случаям. При обосновании

шения с субкомиссионером).

необходимости введения названного инсти-

В уже появившемся комментарии

тута в Концепции развития гражданского

к данной статье отмечается, что указанная

законодательства РФ, одобренной решени-

норма не будет применяться, если необ-

ем Совета при Президенте РФ по кодифи-

ходимость получения согласия следует

кации и совершенствованию гражданского

не из закона, а из договора или из учреди-

законодательства от 07.10.2009 (далее —

тельных документов юридического лица1.

Концепция), приводится в пример немец-

В качестве примера приводится ч. 2 ст. 21

кий опыт, который и будет учитываться при

Закона № 14-ФЗ, согласно которой уста-

дальнейшем изложении.

вом ООО может быть предусмотрена необ-

Положения статьи 157.1 ГК РФ

ходимость получения согласия остальных

участников общества на отчуждение одним

применяются, если согласие

из участников своей доли другому участ-

на совершение сделки требуется

нику общества. Однако другие авторы

в силу закона

указывают, что если закон предусматри-

Для применения данной нормы необходимо

вает возможность закрепить в уставе или

соблюдение ряда условий. Так, положения

договоре требование о согласии, положе-

ст. 157.1 ГК РФ требуют, чтобы необходи-

ния ст. 157.1, а следовательно, и ст. 173.1

мость согласия была установлена законом.

подлежат применению2.

В качестве примера можно привести следу-

Согласие на совершение сделки может

ющие случаи: согласие кредитора на пере-

быть:

вод долга (п. 1 ст. 391 ГК РФ); согласие

— от третьего лица (к примеру, согласие

собственника на распоряжение недвижимым

арендодателя при распоряжении арен-

имуществом, находящимся в хозяйствен-

датором взятого в аренду имущества —

ном ведении (п. 1 ст. 295 ГК РФ); согла-

п. 2 ст. 615 ГК РФ);

сие генерального подрядчика на привлечение

— от органа юридического лица (при одо-

заказчиком иных подрядчиков (п. 4 ст. 706

брении крупных сделок и сделок с заин-

ГК РФ); одобрение советом директоров или

тересованностью);

www.arbitr-praktika.ru

109

AP03_108-115_Gromov.indd 109

2/20/14 5:24 PM

МАСТЕР-КЛАСС

ТЕОРИЯ

— от государственного органа.

к третьим лицам3. В этом вопросе действует

Однако в большинстве случаев вопрос

принцип numerus clausus. Однако стороны

дачи согласия государственным органом

могут прийти к соглашению, что действи-

детально урегулирован публичным зако-

тельность заключаемой ими сделки зави-

ном (к примеру, ст. 32 Федерального зако-

сит от согласия третьего лица. Такая сделка

на от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите кон-

будет рассматриваться как сделка под усло-

куренции»; далее — Закон № 135-ФЗ).

вием: применяются правила об условиях —

Из положений, упомянутых в ст. 157.1

§ 158 ГГУ, а не правила о согласии — § 182

ГК РФ, новыми для них могут быть разве

и последующие4.

что правила о молчании, а также специаль-

В доктрине отмечается, что общие поло-

ные последствия заключения сделки при

жения о согласии, закрепленные в ГГУ,

отсутствии согласия (ст. 173.1 ГК РФ).

не применяются к регулированию офици-

Примером, когда по российскому законо-

альных разрешений государственных орга-

дательству требуется согласие публичного

нов, поскольку случаи, когда их согласие

органа, может служить необходимость пред-

необходимо, а также эффект от данных

варительного согласия антимонопольного

согласий регулируются публичным правом5.

органа в случаях, указанных в ст. 28 Закона

Для судебных разрешений предусмотрены

№ 135-ФЗ, при сделках с акциями (доля-

специальные правовые последствия, одна-

ми), имуществом коммерческих организа-

ко в доктрине принято считать, что правила

ций, правами в отношении коммерческих

§ 182 применяются субсидиарно6.

организаций. При этом сделки, указанные

ГК РФ ввел презумпцию

в ст. 28 Закона № 135-ФЗ и совершенные

без получения предварительного согла-

отказа в даче согласия, если

сия антимонопольного органа, признают-

управомоченное лицо не ответило

ся недействительными в судебном поряд-

на запрос

ке по иску антимонопольного органа, если

Предварительное и последующее согласие,

такие сделки привели или могут привести

а также отказ от него представляют собой

к ограничению конкуренции, в том числе

реализацию частным лицом своего секун-

в результате возникновения или усиления

дарного права односторонней сделкой7. Если

доминирующего положения (п. 16 поста-

согласие дает государственный орган, то

новления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008

данный юридический факт является адми-

№ 30 «О некоторых вопросах, возникающих

нистративным актом8.

в связи с применением арбитражными суда-

Согласие выполняет дополнительную

ми антимонопольного законодательства»).

функцию по отношению к одобряемой сдел-

Аналогичный подход используется и в

ке. Оно является условием действительности

немецком праве. Раздел Германского граж-

основной сделки, к которой относится (его

данского уложения (ГГУ), регулирующий

отсутствие — основание для оспаривания

положения о согласии, распространяется

сделки). Лицо, дающее согласие, не может

только на те из них, обязательность кото-

изменять содержание основной сделки.

рых предусмотрена законом (к примеру,

К согласию применяются правила о пороках

согласие законного представителя несовер-

воли, о толковании волеизъявления и иные

шеннолетнего — § 107 ГГУ или согласие

общие положения о сделках, не противоре-

на перевод долга — § 415 ГГУ). По общему

чащие закону и их существу9.

правилу частные лица не могут предусмот-

Адресатом согласия является лицо,

реть, чтобы согласие третьего лица создава-

запросившее согласие, либо иное заинте-

ло бы абсолютный эффект по отношению

ресованное лицо (п. 2 ст. 157.1 ГК РФ).

110

АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА. № 3, МАРТ 2014

AP03_108-115_Gromov.indd 110

2/20/14 5:24 PM

МАСТЕР-КЛАСС

ТЕОРИЯ

указывалось, что согласие может быть пред-

При этом согласно ГГУ предварительное

варительным или последующим, то в конеч-

согласие может быть отменено до соверше-

ной редакции это разграничение выводится

ния соответствующей сделки, если из право-

из различных последствий, применяемых

отношения, на основании которого оно дано,

к тому или иному виду. Так, в предвари-

не следует иное (§ 183). Если из правоотно-

тельном согласии на совершение сделки

шения следует невозможность отзыва согла-

должен быть определен предмет сделки,

сия, то его абстрактность исчезает и оно при-

на совершение которой дается согласие (п. 3

вязывается к данной конкретной сделке14.

ст. 157.1 ГК РФ). Если же согласие являет-

В немецкой судебной практике такой под-

ся последующим, должна быть указана сдел-

ход устоялся при даче согласия продавцом

ка, на совершение которой дано согласие.

о последующей перепродаже вещи, несмо-

Данная редакция получила отрица-

тря на наличие в первоначальном догово-

тельный отзыв Правительства РФ. Оно

ре купли-продажи еще действовавшей ого-

указало на необходимость обязательно-

ворки о сохранении права собственности

го упоминания в предварительном согла-

за первоначальным продавцом до момента

сии сторон сделки ее существенных усло-

полной оплаты вещи покупателем15. Кроме

вий либо порядка их определения11. И в

того, лицо, заявляющее о согласии, может

Концепции, и в первоначальной редакции

прямо в нем указать, что оно отказывается

законопроекта перечень необходимых сведе-

от своего права отменить его впоследствии.

ний о сделке для получения предваритель-

Некоторые положения ГГУ непосредствен-

ного согласия соответствовал требованиям,

но предусматривают безотзывность предва-

предъявленным Правительством РФ.

рительного согласия (согласие третьего лица

Российский закон лишь в некоторых

на сделку о прекращении права на земель-

случаях предусматривает обязательность

ный участок, обремененного правом ука-

предварительного согласия (к примеру,

занного лица — § 876). Об отмене предва-

ст. 7 Федерального закона от 29.04.2008

рительного согласия можно заявить любой

№ 57-ФЗ «О порядке осуществления ино-

стороне потенциальной сделки. Однако при

странных инвестиций в хозяйственные

такой ситуации в положение неопределенно-

общества, имеющие стратегическое значение

сти ставится другая сторона сделки, которая

для обеспечения обороны страны и безопас-

не получила соответствующего уведомления.

ности государства»). Как правило, последу-

Для ее защиты по аналогии применяются

ющее одобрение приводит к оздоровлению

§ 170–173 ГГУ (положения об отмене дове-

сделки и исключает возможность признания

ренности)16. При этом отзыв считается надле-

ее недействительной.

жащим, если при совершении сделки третье

При принятии окончательной версии

лицо знало или должно было знать об отмене

была исключена возможность отзыва пред-

согласия. Лицо, отозвавшее свое согласие,

варительного согласия до совершения сдел-

несет риск неблагоприятных имущественных

ки. В связи с этим высказывается мнение,

последствий, вызванных отзывом согласия17.

что предварительное согласие является

В Германии также специально выде-

окончательным и не может быть отменено,

ляется одобрение односторонней сделки.

в том числе до совершения сделки12. В то же

Так, по общему правилу оно может быть

время в комментарии к данной статье ука-

осуществлено только как предваритель-

зывается, что исключение названного поло-

ное18. Лицо, у которого возникают права

жения из законопроекта не означает запре-

и обязанности вследствие указанной одно-

та на отзыв согласия, необходимого в силу

сторонней сделки, должно быть уверено

закона13.

в существовании правовых последствий.

112

АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА. № 3, МАРТ 2014

AP03_108-115_Gromov.indd 112

2/20/14 5:24 PM

Хотя ГГУ предусматривает недействитель-

или даже исключение возможности для лица

ность односторонней сделки (требующей

воспользоваться правом требования.

согласия, но совершенной без него), только

Существует еще одна классификация

в ряде случаев (к примеру, односторонняя

согласий. Они выделяются в зависимости

сделка, совершенная несовершеннолетним

от того, чьи интересы при этом защищают-

§ 111; совершение односторонней сделки

ся22. Так, согласие как предпосылка при-

лицом без полномочия на представитель-

дания юридической силы правовой сделке

ство § 180; без необходимого согласия дру-

предусматривается или для защиты лица,

гого супруга § 1367) ее недействительность

участвующего в сделке, или для защиты

рассматривается в качестве общего правила,

лица, правовая сфера которого затрагивает-

разве что лицо, в отношении которого сле-

ся последствиями от сделки, или для защи-

довало совершить сделку, при ее соверше-

ты третьего лица. Эта классификация

нии было согласно с тем, что представитель

не претендует на господство в данном вопро-

действовал без полномочия (§ 180)19. Кроме

се, однако нередко используется представи-

того, отмечается, что если согласие дано

телями немецкой доктрины23.

не в письменной форме, лицо, в отношении

1. Обязательность согласия может пре-

которого следовало совершить сделку, имеет

дусматриваться для защиты интереса

право немедленно ее отклонить (§ 111 ГГУ).

участника сделки. Третье лицо или госу-

В отношении последующего согласия

дарственный орган, дающий согласие, рас-

указывается, что оно по общему правилу

сматриваются в данном случае как конт-

действует с момента совершения сделки.

ролирующая инстанция, проверяющая

Однако данное положение носит диспози-

решение потенциального участника сделки.

тивный характер20. Кроме того, обратная

В качестве примера можно привести совер-

сила последующего согласия не влияет

шение несовершеннолетним сделки, которая

на течение сроков исковой давности по дого-

не сводится только к приобретению им пра-

ворным требованиям, осуществимость кото-

вовых преимуществ.

рых зависит от этого согласия21. Отмечается,

2. Правовые последствия сделки могут

что до одобрения сделки реализация этих

распространяться не только на непосред-

притязаний не может иметь место, поэто-

ственных ее участников, но и дополни-

му применение обратной силы в этом слу-

тельно затрагивать интересы другого лица.

чае влекло бы неоправданные ограничения

Закон требует в подобных случаях наличие

www.arbitr-praktika.ru

113

AP03_108-115_Gromov.indd 113

2/20/14 5:24 PM