Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
учебный год 2023 / Bronnikov_A_m_Pravovoe_Regulirovanie_Realizatsii_Zalozhennogo_Imuschestva_Na_Torgakh_2018.pdf
Скачиваний:
8
Добавлен:
21.12.2022
Размер:
1.36 Mб
Скачать

88

покупателя на ценообразование. Так, реализация имущества посредством торгов уменьшает вероятность контроля цен согласно ст. 40 Налогового кодекса РФ173 («Принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения»).

С точки зрения Федеральной Антимонопольной Службы РФ, проведение торгов является одним из ключевых способов установления равных условий для участников рынка. Так, отсутствие торгов на право заключения договоров зачастую квалифицируется как создание дискриминационных или, наоборот, льготных условий деятельности для отдельных хозяйствующих субъектов174.

Таким образом, торги, возникнув как общественная форма поиска соответствия между ценой и предложением, приобрели регулирующую и контрольно-административную функции. Присутствие публично-правовых частноправовых начал в регулировании торгов позволяет говорить о комплексности рассматриваемого института.

§2. Субъекты отношений, возникающих при проведении торгов

По общему правилу субъектами торгов являются организатор торгов и участник торгов, то есть лица, которые непосредственно участвуют в торгах. Однако, помимо организатора торгов и их участников, важно выделить группу лиц, которые непосредственно в тогах не участвуют, однако являются причастными к торгам и имеют значение для их проведения, в том числе для заключения договора по результатам торгов.

172Жилинский С.Э. Предпринимательское право. Правовая основа предпринимательской деятельности: Учебник для вузов / С.Э. Жилинский. - 8-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма,

2007. – С. 402.

173Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ

(ред. от 28.12.2016) // "Российская газета". – 1998. - № 148-149.

174 Постановление ФАС Уральского округа от 13 января 2005 г. № Ф09-4366/04-ГК // СПС «КонсультантПлюс».; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02 ноября 2005 г. №А56-17294/04 // СПС «КонсультантПлюс».

89

Такими лицами являются в первую очередь собственники имущества или лица, имеющие имущественные права, а также претенденты на участие в торгах. Данную группу лиц следует относить к заинтересованным лицам, которые на основании ст. 449 ГК РФ могут подать иск о признании торгов недействительными. Также, к группе лиц, непосредственно в торгах не участвующей, но сопутствующей им можно отнести нотариуса.

В торгах запрещено принимать участие должнику, организациям, на которые возложена оценка и реализация имущества должника (и их работникам), должностным лицам органов государственной власти и органов местного самоуправления, чье участие в торгах может оказать влияние на условия и результаты торгов, а также членам семей соответствующих физических лиц, на эту особенность субъектного состава торгов обращают внимание учёные175.

Следовательно, в широком смысле субъектный состав торгов включает лиц, непосредственно участвующих в торгах и заинтересованные лица, то есть лица причастные к торгам, интересы которых затрагиваются или могут быть затронуты. Рассмотрим особенности правового положения каждой группы.

На основании п.2 ст. 447 ГК РФ в качестве организатора торгов могут выступать как собственник вещи, так и обладатель имущественного права на нее, а также лица, действующие на основании договора с собственником или обладателем имущественного права на вещь и выступающее от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом. Такими лицами могут являться специализированная организация, нотариус и другие. В доктрине подчёркивается, что организатор торгов должен иметь полномочия в соответствии с законом или иным правовым актом отчуждать имущество176. В

175 Витрянский В.В. Реформа российского гражданского законодательства: промежуточные итоги / В.В. Витрянский. ─ М. : Статут, 2016. ─ с. 260.

176 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (постатейный) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс) / Баринов Н.А., Агешкина Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бельянская А.Б., Бирюкова Т.А., Вахрушева Ю.Н., Гришина Я.С., Закиров Р.Ю., Кожевников О.А., Копьев А.В., Кухаренко Т.А., Морозов А.П., Морозов С.Ю., Серебренников М.М., Шадрина Е.Г. // СПС «КонсультантПлюс». – 2014.

90

частности, в роли организатора торгов должно выступать лицо, уполномоченное в соответствии с законом отчуждать имущество в порядке исполнительного производства177.

Примером являются действия специализированной организации при проведении торгов, осуществляемых в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве.

По общему правилу, продавцом по договору купли-продажи должно выступать лицо, обладающее правом собственности, правом хозяйственного ведения или оперативного управления на продаваемое имущество. В ГК РФ содержатся исключения, так на основании п.2 ст. 295 ГК РФ государственные или муниципальные предприятия, обладающие имуществом на праве хозяйственного ведения, могут продавать недвижимое имущества только с согласия собственника, а любое другое имущество самостоятельно. В соответствии с п.1 ст. 297 ГК РФ казенные предприятия вправе продать любое имущество только с согласия собственника, а учреждения, на основании п.1 ст. 298 ГК РФ, вовсе не в праве реализовать имущество, которое принадлежит им на праве оперативного управления.

Правовое положение специализированной организации, привлекаемой для проведения торгов, является неоднозначным с теоретической точки зрения. В правовой литературе высказано немало мнений178 по данному вопросу и

177 Витрянский В.В. Реформа российского гражданского законодательства: промежуточные итоги / В.В. Витрянский. ─ М. : Статут, 2016. ─ 431 с..; Крашенинников П.В. Гражданский кодекс Российской Федерации. Общие положения о договоре. Постатейный комментарий к главам 27 – 29 / П.В. Крашенинников. – М. : Статут, 2016. – с. 200.

178 Савина С.В. Договор о проведении конкурса и правовой статус специализированной организации / С.В. Савина // Право и экономика. – 2006. - №3. – С. 3-7.; Андрианова В.Н. Актуальные вопросы совершенствования положения специализированной организации в контрактной системе Российской Федерации / В.Н. Андрианова // Материалы 15 молодёжной международной научно-практической конференции студентов, аспирантов и молодых учёных Наука 21 век: Новый подход. – 2016. – 21 января.; Сергачева О.А. Проблемы правовой регламентации участия специализированной организации в размещении заказов для государственных и муниципальных нужд / О.А. Сергачева // Северо-Кавказский юридический вестник. – 2009. - № 2. – с. 80-83.

91

юридической природе складывающихся между субъектами торгов с привлечением специализированной организации.

Понятие «специализированная организация» не раскрывается в действующих нормативных актах. Также, данный термин не подлежит буквальному толкованию, так как на практике организаторами торгов выступают не только «организации», то есть, как понятно из буквального толкования термина, юридические лица, но и индивидуальные предприниматели.

В отдельных случаях содержатся прямые указания на организационноправовую форму специализированной организации, так в соответствии с п. 11 ст. 3 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ специализированная организация должна являться юридическим лицом, напротив, к участию в некоторых конкурсах по отбору организатора торгов могут быть допущены как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели (п.5.2 Приказа минэкономразвития от 6 марта 2008 г. № 60179). Обращаясь к торгам по реализации имущества должника в ходе внешнего управления или конкурсного производства следует отметить, что в качестве организатора торгов выступает арбитражный управляющий или привлекаемая им для этих целей специализированная организация (п.8 ст. 110 ФЗ о банкротстве). Можно сделать вывод, что если арбитражный управляющий самостоятельно выступает в качестве организатора торгов, то он сам и является специализированной организацией. Так, термин «организация» теряет свое буквальное толкование. Следовательно, в отсутствие четкого закрепления в законодательстве, термин «специализированная организация» является собирательным понятием и включает в себя не только юридических лиц, но и индивидуальных предпринимателей и физических лиц.

179 Об утверждении Порядка проведения и условий конкурса по отбору организатора торгов по привлечению инвестиций в отношении находящихся в федеральной собственности объектов недвижимого имущества: Приказ Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации от 06.03.2008 № 60 // СПС «КонсультантПлюс».

92

По общему правилу (ст. 447 ГК РФ) специализированная организация должна действовать на основании договора с собственником имущества или обладателем имущественного права и выступать от их или от своего имени; об исключениях из этого правила упоминалось выше. Специализированная организация, как организатор торгов, состоит в определенных отношения со всеми участниками. Данные отношения выражаются в совершении соответствующих законодательно-закрепленных действий, а именно отбор заявок, рассмотрение заявок, проведение торгов по установленным правилам, подписание необходимых документов и так далее. Следовательно, следует согласиться с мнением Е. Я. Токара о том, что деятельность организатора торгов является организационно-технической180.

Ключевым понятием в договорных отношениях между заказчиком и организатором торгов являются услуги, так как именно их, с юридической точки зрения, оказывает специализированная организация в интересах заказчика. В современной российской правовой доктрине понятие «услуга» не имеет четких границ. Как отмечает Д.И. Степанов, по своей социально-экономической природе услуга является определенным общественным отношением, которое складывается по поводу полезного свойства труда, потребляемого в качестве деятельности и присвоения его результатов, и характеризуется единством процесса и продукта труда181.

В соответствии с п. 2 ст. 779 ГК РФ нормы правового регулирования договора о возмездном оказании услуг не применяются по отношению к договорам подряда, на выполнение научно-исследовательских работ, опытноконструкторских и технологических работ, перевозки, транспортной экспедиции, банковского вклада, банковского счета, хранения, поручения, комиссии и

180Токар Е.Я. Предпринимательство и представительство: тенденции и проблемы правового регулирования / Е.Я. Токар. - М. : Юрист, 2008. – с. 34.

181Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав : автореф.дис. … канд. юрид. наук : 12.00.03 / Степанов Дмитрий Иванович. - М., 2004. – с. 7,8.

93

доверительного управления имуществом. Данный список является исчерпывающим.

На основании ст. 1011 ГК РФ к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 (Поручение) или главой 51 (Комиссия) ГК РФ, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям главы 52 (Агентирование) ГК РФ или существу агентского договора. По мнению М. З. Пак, в условиях, когда отсутствует четкое законодательное и доктринальное разграничение работ и услуг как объектов гражданских прав агентский договор следует относить к типу «подрядоподобных договоров на оказание услуг, для которых результат деятельности агента имеет существенное значение»182.

На основании вышеизложенного, а также сложившейся судебной практики183 по данному вопросу представляется возможным отметить, что наиболее оптимальным, по мнению диссертанта, способом оформления отношений между заказчиком и специализированной организацией, привлекаемой для проведения торгов, является агентский договор. Учёные упоминают о применении такой конструкции184, а также считают её приемлемой для некоторых категорий торгов, в частности, для электронных торгов при банкротстве185.

На практике возникают ситуации, когда заказчики привлекают организатора торгов не только на основании агентского договора (хотя таких случаев

182Пак М.З. Агентский договор в гражданском праве Российской Федерации: автореф. дис. … канд. юрид. наук : 12.00.03 / Пак Марина Зиновьевна. - М., 2006. – с. 9, 19.

183Обзор практики разрешения споров по договору комиссии. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85. // Вестник ВАС РФ. - 2005. - № 1.; Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 6 октября 2016 // СПС «КонсультантПлюс».

184Церковников М.А. Ответственность продавца в случае изъятия товара у покупателя / М.А. Церковников. – М. : Статут, 2016. – с. 100.

185Лунева Е.В. Агентский договор как правовое средство участия в электронных торгах по банкротству / Е.В. Лунева // Предпринимательское право. – 2017. - № 1. – с. 57-63.

94

большинство), но и оформляют отношения посредством договора возмездного оказания услуг, а также различного рода смешанные договоры, содержащие отдельные элементы поручения на организацию и проведение торгов186. В качестве примера можно выделить государственные контракты Департамента по конкурентной политике с организатором торгов «на оказание услуг по выполнению организационно-технических работ, связанных с разработкой, утверждением и согласованием конкурсной документации (документацией об аукционе), подготовкой, организацией и проведением торгов по размещению государственного заказа города Москвы». По мнению О.А. Беляевой, в такой формулировке отсутствует указание на выполнение посреднических функций, при этом присутствует смешение в рамках одного договора обязательств по выполнению работ и по оказанию услуг187.

По мнению автора, привлечение специализированной организации при проведении государственных закупок, равно как и при проведении торгов в целом, должно проводиться в едином порядке и следовать единой концепции. Так, на основании п.2 ст. 447 ГК РФ допускает специализированной организации выступать как от имени собственника вещи, так и от собственного имени. При этом, на основании п.3 ст. 40 44-ФЗ, специализированная организация, привлекаемая для проведения торгов при государственном заказе, может выступать только от имени заказчика. Конструкции договора поручения и договора возмездного оказания услуг не позволяют унифицировать их при закреплении отношений между организатором торгов и специализированной организацией. Оптимальным способом оформления отношений будет являться агентский договор.

В соответствии с п.1 ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны

186Беляева О.А. Торги: теоретические основы и проблемы правового регулирования : дис. … док. юрид. наук : 12.00.03 / Беляева Ольга Александровна. - М., 2012. – с. 163.

187Беляева О.А. Торги: теоретические основы и проблемы правового регулирования : дис. … док. юрид. наук : 12.00.03 / Беляева Ольга Александровна. - М., 2012. – с. 180.

95

юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала, поэтому при заключении агентского договора со специализированной организацией необходимо в тексте договора четко прописать все передаваемые функции. Согласно п. 2 ст. 1005 ГК РФ в случаях, когда в агентском договоре, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента. Поэтому ссылка в договоре на общие полномочия дает возможность для злоупотребления со стороны специализированной организации.

На основании п.4 ст. 40 44-ФЗ заказчик несет солидарную с привлеченной специализированной организацией ответственность, в то время как ГК РФ возлагает ответственность на организатора торгов, в качестве которой может выступать специализированная организация. На основании п.1 ст. 323 ГК РФ при солидарной ответственности должников кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от всех должников, так и от любого в отдельности, при этом как полностью, так и в части долга. В случае с публичными торгами по ГК РФ ответственность специализированной организации выглядит вполне оправданно, однако в случае с законом о контрактной системе, при солидарной ответственности должников выбор кредитора упадет на наиболее кредитоспособного должника, а именно заказчика. По моему мнению, для того, чтобы гарантировать надлежащее исполнение обязательств со стороны специализированной организации при проведении торгов в рамках 44-ФЗ, необходимо при проведении конкурса на выбор специализированной организации предусматривать обязательное требование о страховании деятельности специализированной организации.

По мнению диссертанта, в сфере имущественных торгов, равно как и при проведении торгов в рамках 44-ФЗ, необходимо закрепить агентский характер

96

взаимоотношений организатора торгов с их заказчиком на законодательном уровне. Именно такая правовая конструкция позволит передать часть функций, не только с юридическим содержанием, но и функции, носящие организационнотехнический характер. Также, унификация оформления отношений со специализированной организацией по проведению торгов позволит, с течением практики, создать типовой агентский договор со специализированной организацией, во избежание возможных правовых проблем в оформлении таких отношений.

Правовая сущность отношений между организатором торгов и каждым из участников торгов по продаже заложенного имущества торгов, как следует из сказанного выше, состоит в том, что эти отношения предполагают оказание организатором торгов как юридических, так и фактических услуг, за качество которых организатор торгов несёт ответственность. Таким образом, наиболее применима агентская модель отношений организатора и участника торгов.

Организатор торгов должен являться беспристрастным лицом, поэтому самой специализированной организации и её сотрудникам участвовать в проводимых торгах запрещено. Также, как упоминалось выше, в торгах запрещено участвовать самому заказчику торгов. В случае, если будет доказана аффилированность, то результат торгов должен быть признан недействительным. В общем виде данное правило закреплено в ч.1 ст. 17 Закона о защите конкуренции188, а также часто имеет проявления на практике189. Так, например, привлекаемая к организации торгов по реализации имущества должников специализированная организация не должна быть заинтересованным лицом в отношении должника кредиторов или арбитражного управляющего - это установлено в п.8 ст. 110 ФЗ о банкротстве. В законодательстве о

188О защите конкуренции: Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 04.07.2016 № 264-ФЗ) // «Российская газета». – 2006. - № 162.

189Постановление ФАС Московского округа от 24 марта 2008 г. № КГ-А41/1696-08 по делу № А41-К2-11917/07 // СПС «КонсультантПлюс».

97

государственных закупках также содержится норма о запрете участия привлекаемой специализированной организации в закупке.

Однако, законодательство о государственных закупках (Закон №44-ФЗ), а также о закупках отдельными видами юридических лиц (Закон № 223-ФЗ) не содержится прямого запрета на участие в организуемых торгах компаний, которые учреждены заказчиком. Данная точка зрения подтверждается в позиции Министерства экономического развития190. На наш взгляд такая возможность нарушает основные принципы торгов, так как компания, учрежденная заказчиком, очевидно является аффилированной. При этом, только в случае злоупотребления данной возможностью можно доказать, что рассматриваемые действия противоречат Закону о защите конкуренции. Следовательно, считаем необходимым закрепить на законодательном уровне ограничение возможности участия в торгах компаний, которые были учреждены заказчиком.

Наряду с отсутствием законодательно закрепленного понятия специализированной организации, дополнительных требований в виде наличия лицензий или определенного статуса её также не установлено. Следует отметить, что непродолжительное время подобные требования в российском законодательстве содержались. Так, в п.3 ст. 54 ФЗ об исполнительном производстве содержалась норма об обязательном наличии права совершать сделки с недвижимым имуществом у специализированной организации, которая занималась реализацией недвижимого имущества, на которое обращено взыскание. Данная формулировка трактовалась не иначе, чем наличие у специализированной организации лицензии на осуществление риэлтерской деятельности191. Однако в 2001 году был принят Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» № 128-ФЗ192 который отменял

190Письмо Минэкономразвития России от 21.10.2015 № ОГ-Д28-13720 // СПС «КонсультантПлюс».

191Положение о лицензировании риэлтерской деятельности: Постановление Правительства РФ от 23 ноября 1996 г. № 1407 // СПС «КонсультантПлюс».

192О лицензировании отдельных видов деятельности: Федеральный закон от 08.08.2001

128-ФЗ (ред. от 29.12.2010 № 293-ФЗ) // «Российская газета». - 2001. – № 153-154.

98

лицензирование деятельности риелторов. (в 2011 признан утратившим силу в связи с принятием Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» № 99-ФЗ193, который также не содержит рассматриваемых требований).

Существуют случаи, когда законодатель ограничивает круг организаторов торгов, прямо указывая на них в нормативно-правовых актах. Так, организатором торгов на получение лицензии на оказание услуг связи может являться только Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций194.

На основании вышеизложенного следует, что в доктрине и практике отсутствует единая позиция о том, какие организации могут выступать в качестве специализированных. Существуют различные взгляды на вопрос оформления деятельности специализированной организации. Так, например, по мнению одной группы цивилистов195, организация и проведение торгов должны являться основным видом деятельности специализированной организации. По мнению других – в уставе специализированной организации должно содержаться указание на возможность осуществления такой деятельности196.

По моему мнению, специализированной может являться любая организация, которая имеет финансовые и технические средства для организации и проведения торгов, а также высококвалифицированные сотрудники, которые являются основной ценностью компании, так как обладание большой материальной базой не требуется для данной деятельности. Поскольку в законодательстве

193О лицензировании отдельных видов деятельности: Федеральный закон от 04.05.2011

99-ФЗ (ред. от 01.01.2017) // «Российская газета». – 2011. - № 97.

194О торгах (аукционах, конкурсах) на получение лицензии на оказание услуг связи» (вместе с «Правилами проведения торгов (аукциона, конкурса) на получение лицензии на оказание услуг связи»): п. 4 Постановления Правительства РФ от 24.05.2014 № 480-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2014. - № 22. - Ст. 2886.

195Коммерческое право: Учебное пособие / М.Н. Илюшина, М.Ю. Челышев; Под. ред. Н.А. Баринова. -М. : Юрайт, 2002. – С.123.

196Беляева О.А. Торги: теоретические основы и проблемы правового регулирования : дис. … док. юрид. наук : 12.00.03 / Беляева Ольга Александровна. - М., 2012. – С. 173.

99

отсутствуют какие-либо специальные требования к правоспособности специализированной организации, считаю, что закрепление понятия «специализированная организация» не является целесообразным. Более того, как отмечалось ранее, организовывать торги может не только юридическое лицо, но и физическое лицо. Следует согласиться с мнением М.Н. Кузьминой, что, не закрепляя такого понятия, законодатель фактически предоставляет возможность определять статус специализированной организации судьям, ученым, практикующим юристам197.

Далее обратимся к рассмотрению статуса участника торгов. В целях приобретения этого статуса претендент должен предоставить организатору заявку на участие в торгах по утвержденной форме, платежный документ с отметкой банка плательщика о внесении задатка, а также иные документы, установленные организатором в информационном сообщении о проведении торгов. Прием таких заявок начинается с даты, установленной в извещении о проведении торгов и продолжается в течение установленного им срока. Заявка с прилагаемыми к ней документами регистрируется организатором торгов или оператором электронной торговой площадки, в случае проведения торгов в электронной форме. Отказ в принятии заявок на участие в торгах возможен только в случаях, установленных правовыми актами об организации и проведении торгов. Такими случаями может являться подача заявки позже установленного срока, отсутствие необходимых документов в составе заявки, непоступление суммы задатка на счет, указанный организатором и так далее.

Следует различать статус претендента на участие и участника торгов, так как данные лица относятся к разным группам субъектов торгов. В постановлении ФАС Северо-Кавказского округа198 присутствует точка зрения, что намерение претендовать на заключение договора посредством проведения торгов появляется

197Кузьмина М.Н. Разрешение судом споров о порядке проведения конкурсов / М.Н. Кузьмина // Арбитражная практика. - 2007. - № 3. – с. 21.

198Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 04 октября 2006 года № Ф084902/06 // СПС «КонсультантПлюс».

100

у лица с момента публикации извещения о проведении торгов. С нашей точки зрения данное мнение является некорректным, так как после публикации такого извещение лицо может как подать заявку на участие, так и не подавать её. Более того, претендент может не получить статус участника торгов вследствие отклонения его заявки на участие, например, по причине отсутствия или некорректности необходимых документов, прилагаемых к ней. В случае допуска заявки к торгам претендент может не стать участником и по собственной инициативе, действуя добросовестно и зная о времени и месте проведения торгов, не направляет своего представителя для участия в торгах, а именно для сообщения на переторжки своего ценового предложения.

В случае с аукционом (электронным аукционом) личная явка и подача ценовых предложений является обязательным условием, так как цену нельзя указать заранее в запечатанном конверте, как в случае проведения конкурса. Следовательно, если организатор торгов не отклонил заявку претендента на участие в торгах, неявка на аукцион должна расцениваться как добровольный отказ от участия в торгах. Претендент не получает статуса участника торгов вследствие своего бездействия, выражающегося в неявке на аукцион.

На основании п.1 ст. 448 ГК РФ «в открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо». Однако, в нормативно-правовых актах об организации и проведении торгов зачастую встречаются определенные требования, предъявляемые к участникам, которые ограничивают категорию лиц, способных участвовать в торгах.

Так, ограничения по субъектному составу участников торгов можно найти в п.8 ст. 195 ФЗ о банкротстве, где указано, что к участию в торгах не допускаются конкурсные кредиторы и их аффилированные лица. Законодательство о приватизации государственного и муниципального имущества не допускает к участию в торгах юридических лиц, в уставном капитале которых доля Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований превышает двадцать пять процентов. Согласно п.7 ст. 47 Налогового

101

кодекса Российской Федерации199 должностные лица налоговых и таможенных органов не вправе приобретать имущество, реализуемое в порядке исполнительного производства о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика юридического лица или индивидуального предпринимателя.

В соответствии со ст. 31 44-ФЗ к участникам торгов устанавливаются требования о непроведении ликвидации участника закупки, о неприостановлении деятельности участника закупки, об отсутствии у участника недоимок по налогам и сборам, обладание участником исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, если в связи с исполнением контракта заказчик приобретает права на такие результаты, участник не должен являться офшорной компанией, иметь конфликт интересов с заказчиком, а также иные требования. Критерии, под которые должен или не должен подходить участник закупки указаны в рассматриваемой статье. Проверка заказчиком осуществляется на основании документов, приложенных в составе второй части заявки на участие в торгах.

Согласно вышеизложенному, критерий открытости участников, установленный в п. 1 ст. 448 ГК РФ, зачастую подвергается ограничениям, направленным на отстранение от участия в торгах определенных категорий лиц. Буквальное трактованные рассматриваемой статьи дает понимание, что участвовать в торгах может «любое лицо» и, как следствие, вводит в заблуждение претендентов на участие в торгах. Таким образом, представляется необходимым дополнить п. 1 ст. 448 ГК РФ и изложить её в следующей редакции: «…. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо, если иное не предусмотрено законом. …».

На основании проведенного исследования следует определять субъектный состав торгов в широком и узком смыслах. В узком значении субъектами торгов являются организатор и участники торгов, то есть лица, которые непосредственно участвуют в торгах. В широком же смысле, помимо организатора торгов и их

199 Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от 28.12.2016) // "Российская газета". – 1998. - № 148-149.