2) в качестве гарантии уплаты покупной цены, когда продавец или арендодатель просто удерживают право собственности на проданное или переданное в аренду с последующим выкупом имущество до полной уплаты покупной цены <1>.

--------------------------------

<1> Ibid. P. 57.

2.1. Передача права собственности

Передача права собственности используется в тех случаях, когда должнику необходимо получить свободные денежные средства. Их предоставление не предполагает целевого характера расходования. Примерами сделок, в которых используется передача права собственности, являются сделки репо и обеспечительная передача права требования.

Сделки, связанные с переходом правового титула от заемщика к заимодавцу, традиционно использовались для обеспечения исполнения заемщиком его обязательств по погашению суммы займа. Однако по мере формирования моделей обеспечительных прав (особенно в отношении земли) использование правового титула в качестве обеспечения постепенно стало сходить на нет. Иначе обстояло дело с движимыми вещами. Поскольку во многих правопорядках непосессорные обеспечительные права не признавались, заемщики и заимодавцы вынуждены были искать в законодательстве другие методы, позволяющие преодолеть отсутствие такого признания. И передача обеспеченному кредитору правового титула на имущество (условно до погашения суммы займа или с условием обратной передачи заемщику при повторной продаже с удержанием титула заимодавцем до погашения займа) была наиболее распространенным из этих методов.

На сегодняшний день существуют два обстоятельства, в силу которых передача правового титула как средство обеспечения сохраняет привлекательность для кредиторов: во-первых, выполнение формальных и материально-правовых требований, касающихся передачи правового титула на имущество другому лицу, зачастую сопряжено с меньшими трудностями и, следовательно, с меньшими затратами, нежели выполнение сложных требований, касающихся залога; во-вторых, в случае принудительной реализации залога кредитор оказывается в лучшем положении в качестве собственника, чем в качестве залогодержателя. В особенности это касается случаев банкротства залогодателя, когда имущество собственника, хотя оно и находится во владении лица, представляющего обеспечение, исключается из конкурсной массы должника. Напротив, имущество, обремененное залогом, включается в состав его конкурсной массы.

В одних случаях обеспечительная передача правового титула предусмотрена законом (обычно в рамках положений о договоре купли-продажи), а в других установлена деловой практикой, признаваемой судами. Сегодня в мире применяют различные подходы к механизмам обеспечения на основе передачи правового титула:

-на создание таких конструкций распространяются менее жесткие правила, чем на залог, и они по своим последствиям формально равнозначны полной передаче права собственности; либо

-создание таких конструкций регулируется более сложными правилами, касающимися залога, и их последствия аналогичны действию залога; либо

-практически любая передача правового титула рассматривается как нарушение залогового

режима и потому считается не имеющей юридической силы.

В правопорядках, где действует единый режим, регулирующий непосессорные обеспечительные права, передача правового титула для целей обеспечения допускается, однако рассматривается всего лишь как один из способов обеспечения. К их созданию, действию в отношении третьих лиц, приоритетности и реализации прав, вытекающих из обеспечительной передачи правового титула, применяются те же правила, что и к залогу (США, Канада, Новая Зеландия, Индия) <1>.

--------------------------------

<1> UNCITRAL Legislative Guide on Secured Transactions (2007). P. 59.

2.2. Удержание права собственности

Второй вариант использования права собственности в качестве обеспечения реализуется с помощью средств, позволяющих продавцу использовать свой правовой титул на продаваемые товары для целей обеспечения выполнения покупателем его денежных обязательств по оплате стоимости имущества. Смысл данного механизма заключается в том, что поскольку кредитор предоставляет финансирование, которое используется в основном в качестве покупной цены большей части имущества, то он должен иметь права в отношении этого имущества. В случае если должник не исполнит своих обязанностей по возврату финансирования, имущество выступает в качестве источника удовлетворения требования кредитора.

В общем группа сделок титульного обеспечения с использованием удержания права собственности совпадает по своему объему с понятием финансирования приобретения, т.е. кредитования для получения определенного актива, в отличие от передачи права собственности, когда должник не заинтересован в отдельном активе - ему важно лишь получить ликвидные средства. При этом в случае использования данного механизма титульного обеспечения актив, как правило, всегда передается во владение должнику, что также отличает этот механизм от передачи титула.

Наиболее распространенным, но не единственным способом такого использования правового титула является заключение соглашения об удержании титула (сохранении права собственности). Одни из них предусмотрены законом (финансовая аренда, аренда с правом выкупа), а другие создаются по договоренности между сторонами.

В рамках соглашения о простом удержании правового титула на проданные товары продавец может удерживать их до полной уплаты покупной цены. В подобного рода финансировании могут участвовать также и заимодавцы, выступая в качестве цессионариев по обеспеченным обязательствам, уступленным им продавцом.

Существует несколько вариантов сделок с удержанием правового титула. Иногда продавец просто обещает продать определенные товары покупателю, но сама сделка купли-продажи, а также сам переход правового титула считаются совершенными только после уплаты полной цены. Однако чаще всего продажа совершается сразу, а в зависимость от уплаты цены ставится лишь переход. Общим для всех этих вариантов является то, что покупатель фактически не получает прав на соответствующие товары, хотя может владеть и пользоваться ими, пока не будет полностью уплачена их цена. До этого момента право собственности на товары принадлежит продавцу.

Альтернативой соглашению об удержании правового титула, имеющей те же экономические

последствия, может служить объединение договора аренды с правом арендатора на выкуп арендуемого имущества по номинальной стоимости, которое, как правило, может быть реализовано только после уплаты арендатором посредством регулярных арендных платежей большей части условной "стоимости товара" <1>.

--------------------------------

<1> Wood Ph.R. Op. cit. P. 674 - 675; Beale H., Bridge M., Gullifer L., Lomnicka E. Op. cit. P. 255 -

260.

В некоторых случаях, когда оборудование арендуется на весь срок его эксплуатации, договор аренды эквивалентен соглашению об удержании правового титула даже без права выкупа <1>. Все эти различные варианты соглашений об удержании правового титула призваны обеспечить должнику возможность получения финансовых средств на цели приобретения оборудования или иного имущества.

--------------------------------

<1> Соответствует пониманию финансовой аренды в иностранных правопорядках.

Сэкономической точки зрения соглашение об удержании правового титула создает обеспечительное право, которое особенно хорошо адаптировано к потребностям продавцов при предоставлении займов покупателям. Во многих государствах займы такого рода, обычно предоставляемые поставщиками, широко используются в качестве альтернативы общему банковскому финансированию и имеют преференциальный статус ввиду их важности для функционирования малого и среднего предпринимательства. Иногда банки на более регулярной основе участвуют в финансировании приобретения, в результате чего сложилась практика, позволяющая им использовать преимущества механизма удержания правового титула. В частности, продавец может продать товар банку, а банк может перепродать его покупателю в кредит с удержанием правового титула на него или же покупатель может расплатиться с продавцом за счет займа, а затем передать банку правовой титул в качестве обеспечения этого займа.

Сучетом того, что соглашение об удержании правового титула изначально было одним из условий договора купли-продажи или договора аренды, многие государства по-прежнему рассматривают его лишь в качестве квазиобеспечительного права. В связи с этим на механизмы, предполагающие удержание правового титула, не распространяются общие правила, действующие в отношении залога, в том числе касающиеся их создания, действия в отношении третьих лиц, приоритетности и реализации. Дополнительным преимуществом таких механизмов является то, что заключение соглашения об удержании правового титула не сопряжено с большими затратами, поскольку часто на него не распространяются требования в отношении публичности.

Вместе с тем соглашения об удержании правового титула имеют и определенные недостатки. Позиции покупателя и его кредиторов ослабляются, а третьим сторонам из-за отсутствия публичности приходится полагаться на информацию, предоставляемую им покупателем, или тратить время и средства на сбор сведений из других источников. Другой недостаток состоит в том, что соглашение об удержании правового титула может воспрепятствовать или по крайней мере помешать использованию покупателем приобретенного имущества для установления залога в пользу другого кредитора. Из-за этого в одних государствах соглашения об удержании правового титула регулируются как залог во всех отношениях, а в других - лишь в некоторых (например, на них распространяется требование в