учебный год 2023 / AP06_58-63 2016 Шорстова обход закона

ПРОЦЕСС

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ

бход закона как правовая категория

негативными последствиями, вытекающими

стал применяться в гражданском

из этого. Рассмотрим наиболее частые слу-

Оправе России

сравнительно недав-

чаи, когда сделку можно признать недействи-

1

но — с 1 марта 2013 года . Еще до введения

тельной, ссылаясь на указанное основание.

в гражданское законодательство РФ поня-

ГК РФ прямо не предусматривает

тия «обход закона» его концепция вызвала

обширную дискуссию в научных кругах.

недействительность сделки,

Сторонники рассматриваемой категории счи-

совершенной в обход закона

тают, что обход закона — это способ опера-

Отметим некоторые принципиальные поло-

тивно восполнить пробелы в законодатель-

жения, необходимые для рассмотрения

стве на уровне правоприменения2. В то время

обхода закона как основания недействитель-

как противники обхода закона3 видят в этом

ности сделок. Согласно ст. 10 ГК РФ обход

увеличение судейского усмотрения со всеми

закона предполагает осуществление лицом

58

АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 6, ИЮНЬ 2016

AP06_58-63_Шорстова.indd 58

26.05.16 0:14

гражданских прав таким образом, что пра-

Соответственно признание сделки недей-

вомерными способами достигается противо-

ствительной является одним из возможных

правная цель. Обход закона может иметь

последствий обхода закона. Однако призна-

место только в случае обхода императивных

ние сделки недействительной может являть-

норм. Таким образом, действие будет ква-

ся следствием совершения порочной сдел-

лифицировано как обход закона, если оно:

ки, то есть сделки с пороком воли, формы,

щенную императивной нормой;

любопытным является вопрос о выборе пра-

2) с формально-юридической точки зре-

вового основания для признания сделки

ния соответствует законодательству.

недействительной тогда, когда она соверше-

Обход закона как правовая категория,

на в обход закона. Стоит отметить, что ГК

стоящая на страже императивных норм

РФ прямо не предусматривает, что сдел-

российского законодательства, предпола-

ка, совершенная в обход закона, признает-

гает определенные последствия, которые

ся недействительной. Данный вывод делает-

возникают в случаях обхода этих импера-

ся в результате системного толкования норм

тивных норм. Так, суд с учетом характера

гражданского законодательства, поскольку

и последствий допущенного злоупотребле-

признание недействительной сделки, совер-

ния отказывает лицу в защите принадлежа-

шенной в обход закона, является «примене-

щего ему права полностью или частично,

нием иных мер, предусмотренных в законе».

а также применяет иные меры, предусмо-

При этом, как сориентировало правопри-

тренные законом (п.п. 2 и 3 ст. 10 ГК РФ).

менителя Постановление № 25, основанием

Указанные последствия применяются, если

для признания сделки, совершенной в обход

иные последствия не установлены законом.

закона, недействительной являются положе-

В совокупности с разъяснениями Пленума

ния ст. 10 и ст. 168 ГК РФ. Однако в случае,

Верховного суда РФ, изложенными в поста-

когда имеются специальные основания недей-

новлении от 23.06.2015 № 25 «О применении

ствительности, сделка должна признаваться

судами некоторых положений раздела I части

недействительной по специальному основа-

первой Гражданского кодекса Российской

нию (например, по правилам ст. 170 ГК РФ).

Федерации» (далее — Постановление № 25),

Как показывает анализ практики арби-

последствия совершения сделки в обход зако-

тражных судов, категория обхода закона

на могут быть следующими:

на сегодняшний день не очень востребова-

— отказ суда в защите права лица, совер-

на. При этом тот немногочисленный массив

шающего сделку;

судебных актов, в которых суды анализиру-

— иные последствия, предусмотренные

ют рассматриваемую категорию, а не дают

в законе, в том числе признание сделки

лишь общие ссылки на нее4, позволяет гово-

недействительной.

рить об отсутствии единообразного подхо-

www.arbitr-praktika.ru

59

AP06_58-63_Шорстова.indd 59

26.05.16 0:14

ПРОЦЕСС

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ

да к выбору правого основания признания

общества (увеличение уставного капита-

сделки, совершенной в обход закона, недей-

ла за счет вклада третьего лица — выход

ствительной. Дела из рассмотренной судеб-

участника из общества — смена генераль-

ной практики можно объединить в несколь-

ного директора) как действия, направлен-

ко групп.

ные на обход Закона № 14-ФЗ, и применил

Совершенную в обход закона

ст.ст. 10 и 168 ГК РФ (постановление АС

Московского округа от 17.07.2015 по делу

сделку по отчуждению доли

№ А40-122520/14).

неэффективно оспаривать как

Суды в большинстве случаев исполь-

притворную

зуют термин «обход закона» с описатель-

Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ

ной целью без какой-либо правовой ква-

«О внесении изменений в часть пер-

лификации и разрешают возникший спор

вую Гражданского кодекса Российской

на основании ст. 170 ГК РФ (в очень ред-

Федерации и отдельные законодательные

ких случаях ссылаясь на ст. 168 ГК РФ)

акты Российской Федерации» вступил в силу

(постановления АС Центрального округа

01.07.2009. Он предусматривает обязатель-

от 10.09.2014 по делу № А14-12297/2013,

ную нотариальную форму сделок, направлен-

Восточно-Сибирского округа от 17.10.2014

ных на отчуждение долей или частей долей,

по делу № А33-8574/2012). Недостаток

с целью защитить добросовестных приоб-

указанного подхода заключается в том, что

ретателей (п. 11 ст. 21 Федерального зако-

для признания сделок недействительными

на от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах

по п. 2 ст. 170 ГК РФ необходимо дока-

с ограниченной ответственностью»; далее —

зать, что стороны не намеревались испол-

Закон № 14-ФЗ)5.

нять прикрывающие сделки, и их воля

Указанные изменения сыграли свою

была направлена на достижение правовых

положительную роль в снижении случаев

последствий по прикрываемой сделке. При

незаконного захвата корпоративного иму-

этом надо учитывать, что наличие воли хотя

щества. При этом известны и часто прак-

бы одной из сторон на достижение правово-

тикуются способы обхода требований п. 11

го результата, соответствующего совершен-

ст. 21 Закона № 14-ФЗ: используются

ной прикрывающей сделке, исключает воз-

в различных вариациях увеличение устав-

можность признания ее недействительной

ного капитала общества, выход из обще-

как притворной. По этой причине на прак-

ства участника-продавца, приобретение

тике доказать притворность не всегда уда-

продаваемой доли обществом и т. д. Как

ется (постановление АС Северо-Западного

правило, успех реализации таких схем

округа от 05.03.2015 по делу № А56-

зависит от осведомленности и заинтересо-

70854/2013).

ванности всех участников общества. Но,

Представляется, что в случаях с обходом

как показывает практика, все же имеют-

положений об обязательном нотариальном

ся споры о признании таких сделок недей-

удостоверении сделок с долями ООО путем

ствительными.

заключения нескольких последовательных

В рассматриваемой категории дел ст. 10

сделок ст. 10 ГК РФ в совокупности со

ГК РФ, запрещающая обход закона в проти-

ст. 168 ГК является более универсальным

воправных целях, вообще не востребована.

средством правовой защиты. Она позволя-

В практике арбитражных судов кассацион-

ет признать несколько сделок, в том числе

ной инстанции найдено только одно реше-

являющихся по отдельности законными, но

ние суда, в котором суд квалифицировал

влекущих запрещенный законом результат,

несколько последовательных сделок с долей

недействительными.

60

АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 6, ИЮНЬ 2016

AP06_58-63_Шорстова.indd 60

26.05.16 0:14

Изменения в Закон № 14-ФЗ, внесен-

11943/2014, Восточно-Сибирского округа

ные Федеральным законом от 30.03.2015

от 09.09.2015 по делу № А58-5348/2014,

№ 67-ФЗ, сузили перечень случаев, в кото-

Волго-Вятского округа от 08.10.2015 по делу

рых не требуется нотариальное удостовере-

№ А82-17035/2014, от 20.10.2015 по делу

ние сделок, направленных на отчуждение

№ А82-19156/2014, Московского округа

доли или части доли в уставном капитале

от 21.12.2015 по делу № А40-156137/2014,

общества. Например, согласно новой редак-

определение ВС РФ от 04.08.2015 № 301-

ции Закона № 14-ФЗ нотариально должны

ЭС15-9841).

удостоверяться также сделки, направленные

Указанные процедуры предусмотре-

на отчуждение доли или части доли в устав-

ны Федеральным законом от 21.07.2005

ном капитале общества, в случае выхода

№ 94-ФЗ «О размещении заказов на постав-

участника из общества. Представляется,

ки товаров, выполнение работ, оказание

что сужением перечня случаев, в которых

услуг для государственных и муниципаль-

не требуется нотариальное удостоверение

ных нужд» (далее — Закон № 94-ФЗ»)

указанных сделок, законодатель существен-

и принятым вместо него Федеральным зако-

но уменьшил количество схем, при помощи

ном от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контракт-

которых возможен обход требования об обя-

ной системе в сфере закупок товаров, работ,

зательном нотариальном удостоверении этих

услуг для обеспечения государственных

сделок.

и муниципальных нужд» (далее — Закон

Этот и аналогичные примеры показыва-

№ 44-ФЗ).

ют целевое назначение и правовую приро-

Как правило, в таких делах спор обу-

ду категории обхода закона, заключающую-

словлен требованием о взыскании задол-

ся в некой «страховке» императивных норм

женности по оплате выполненных работ

законодательства до момента введения пря-

по государственному или муниципальному

мого законодательного запрета на «страхо-

контракту. Суды признают такие контрак-

вой случай».

ты недействительными как нарушающие

Совершенная в обход закона

требования Закона № 94-ФЗ или Закона

№ 44-ФЗ, а требования о взыскании задол-

сделка всегда является сделкой

женности — не подлежащими удовлетворе-

с пороком содержания

нию, поскольку совокупность совершенных

Споры, вытекающие из заключения госу-

действий позволяет приобретать незакон-

дарственных и муниципальных контрактов

ные имущественные выгоды в обход Закона

без выполнения надлежащих конкурсных

№ 94-ФЗ, что признается противоправной

процедур, часто встречаются в практи-

целью (необходимой для признания деяния

ке арбитражных судов (постановления

обходом закона).

АС Поволжского округа от 06.07.2015

Распространенность споров, возни-

по делу № А12-9393/2014, Центрального

кающих из Закона № 94-ФЗ, побудила

округа от 22.07.2015 по делу № А68-

Верховный суд РФ в п. 4 Обзора судеб-

www.arbitr-praktika.ru

61

AP06_58-63_Шорстова.indd 61

26.05.16 0:14

ПРОЦЕСС

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ

ной практики № 3 (2015) дать разъясне-

Аналогичные решения имеются и в прак-

ния: поставка товара, выполнение работ

тике иных окружных судов (постановления

или оказание услуг в целях удовлетворе-

ФАС Волго-Вятского округа от 12.07.2007

ния государственных или муниципаль-

по делу № А31-2596/2006-21, АС Восточно-

ных нужд в отсутствие государственного

Сибирского округа от 30.09.2014 по делу

или муниципального контракта, являют-

№ А69-2974/2013).

ся обходом закона. Исключение состав-

Таким образом, при разрешении спо-

ляют случаи, когда законодательство

ров, в которых действия сторон направле-

предусматривает возможность размеще-

ны на обход закона, суды используют два

ния государственного или муниципаль-

подхода при признании сделок недействи-

ного заказа у единственного поставщи-

тельными:

ка. Необходимо заметить, что ранее

1) признание сделки недействительной

Верховный суд РФ призывал анализиро-

в силу ее притворности в порядке ст. 170

вать «субъективную сторону» действий

ГК РФ;

лица, допустившего обход закона, в част-

2) признание сделки недействительной

ности, устанавливать, имеют ли его дей-

как противоречащей требованиям закона

ствия признаки недобросовестного поведе-

на основании ст. 10 и ст. 168 ГК РФ.

ния или иного злоупотребления правом.

Исходя из проведенного анализа, можно

Еще одной группой дел, в которых суды

сделать несколько выводов о правовой кате-

обращаются к категории «обход закона»,

гории обхода закона как основания недей-

являются споры, возникающие из привати-

ствительности сделок.

зации государственного и муниципального

Во-первых, сделка, совершенная в обход

имущества. Как правило, действия сторон

закона, всегда является сделкой с пороком

составляют совокупность сделок, направ-

содержания, так как она противоречит импе-

ленных на отчуждение государственной или

ративной норме законодательства и поэтому

муниципальной собственности, способом,

признается недействительной на основании

не предусмотренным Федеральным законом

ст. 10 и ст. 168 ГК РФ.

от 21.12.2001 № 178-ФЗ (далее — Закон

Во-вторых, сделка, совершенная в обход

№ 178-ФЗ).

закона и, следовательно, обладающая поро-

В практике ФАС Поволжского окру-

ком содержания, может обладать иными

га есть дела, в которых суд подробно оста-

пороками. Например, она может являться

новился на квалификации действий лица

также притворной. По этой причине при-

как направленных на обход закона, при

знание такой сделки недействительной воз-

этом в качестве правового обоснования

можно также на основании п. 2 ст. 170 ГК

ст. 10 ГК РФ не применил (постановления

РФ. Выбор правового основания для при-

от 10.06.2014 по делу № А55-8925/2013,

знания такой сделки недействительной зави-

от 04.07.2014 по делу № А55-19679/2013).

сит от наличия или отсутствия возможности

Так, было установлено, что изначальное

доказывания порока воли.

закрепление спорного имущества за муници-

В-третьих, категория обхода закона

пальным предприятием, которое не исполь-

существенно расширила возможность при-

зует его в уставной деятельности, и после-

менения ст. 168 ГК РФ как правового осно-

дующее согласие собственника на продажу

вания признания сделок недействительны-

объектов конкретному обществу

были

ми. После ее введения в законодательстве

направлены на отчуждение муниципального

появилась возможность признавать недей-

имущества в частную собственность в обход

ствительными сделки, нарушающие не толь-

ст. 2 и ст. 13 Закона № 178-ФЗ.

ко букву, но и дух закона.

62

АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА ДЛЯ ЮРИСТОВ № 6, ИЮНЬ 2016

AP06_58-63_Шорстова.indd 62

26.05.16 0:14

AP06_58-63_Шорстова.indd 63

26.05.16 0:14