Совместная разработка условий в ходе переговоров;

О.С. Киселева. Момент заключения консенсуального договора: российский подход в сравнительно-правовой перспективе

Формы акцепта:

1. Акцепт заявлением: письменно и устно (на устную форму должен быть сделан немедленно); см. выше теорию отправления и теорию доставки;

2. Акцепт молчанием или бездействием: по CISG, DCFR и УНИДРУА молчание или бездействие сами по себе не могут быть признаны акцептом, только когда это вытекает из обычая и сложившейся практики сторон; статья 438 ГК РФ: закон, обычай, прежние деловые отношения, соглашение сторон;

3. Акцепт конклюдентными действиями: три основные теории: 

   1. изъязвления (в момент начала совершения действия),

   2. отправления (в момент совершения действия в полном объёме),

   3. получения акцепта действием, которая распространяется не только на акцепт, но и на сообщение о состоявшемся акцепте.

Две возможные ситуации:

(А) акцепт действием, для вступления в силу которого необходимо сообщение о нем оференту (общее правило, CISG, УНИДРУА); и

(Б) акцепт действием, для вступления в силу которого не требуется сообщение о нем (акцепт действием без уведомления)

О.С. Киселева. Момент заключения консенсуального договора: российский подход в сравнительно-правовой перспективе

Теории достижения согласия:

Теория принятия решения: согласие достигается в момент, когда воли направлены на одну цель;

Теория изъявления акцепта: одного решения об акцепте недостаточно, такое решение необходимо проявить вовне, при этом знание оферента об акцепте необязательно;

Информационная теория (теория восприятия акцепта): акцепт вступает в силу, когда оферент ознакомился с акцептом и информацией о нём.

В работах большинства авторов обсуждается существование только двух теорий:

Теория почтового ящика (отправления акцепта): акцепт вступает в силу в момент его отправления, даже если он никогда не будет получен;

Применяется только в странах общего права, однако даже там является лишь исключением из общего правила (информационная теория  с презумпцией ознакомления оферента с информацией в момент доставки, даже если узнал об акцепте от уполномоченного другого лица), когда (а) акцепт направлен почтой или телеграммой (телефон, факс, эл.почта не применяется, так как по ним обычно о неудачной отправке известно отправителю), (б) использование почты разумно и одобрено оферентом, (в) акцепт правильно адресован, (г) в оферте нет положений, прямо или косвенно запрещающих использовать правило «почтового ящика». Акцепт отправлен, когда письмо об акцепте попадает в зону контроля почтовой службы. Оферент, бездействуя, молчаливо уполномочивает почтовую службу быть своим представителем и принимает на себя риск того, что акцепт вступит в силу, даже если он не будет об этом знать.

Аргументы против применения этой теории: (1) несоответствие консенсуальной природе договоров; (2) почта предоставляет возможность отозвать письмо после его отправки; (3) новые способы коммуникации.

Теория доставки (получения) акцепта: акцепт вступает в силу в момент его получения оферентом; применяется в странах континентального права, в том числе России и Германии. Целесообразнее и логичнее возлагать риск недоставки, задержки на избирающее способ связи лицо, которым по общему правилу является адресат оферты. В § 151 ГГУ содержится исключение: договор может быть заключён без требуемого объявления оференту об акцепте, если из общей коммерческой практики сторон следует, что такое объявление не ожидается, или оферент отказался от него. По статья 165.1 ГК РФ юр.значимые сообщения влекут правовые последствия даже в тех случаях, когда поступили адресату, но по обстоятельствам, зависящим от него, не были вручены или он с ними не ознакомился. Кроме того, это свидетельствует об очевидном непризнании российских законодательством информационной теории.

М.А. Церковников. Регистрация сделок с недвижимостью во Франции: принцип противопоставимости

В этой статье М.А. Церковников делает реферат работ французских профессоров Лорана Энэ и Пьера Кроку и кратко сравнивает их с тем, что есть в российском праве. 

По французскому праву сделка до регистрации связывает стороны (обязательственный эффект), а оглашение делает её противопоставимой третьим лица (вещный эффект). Значение регистрации состоит в противопоставлении права на недвижимость всем третьим лицам, т.е. имеет вещно-правовые последствия. Де-факто регистрация являются способом, посредством которого это право устанавливается или передаётся. До регистрации сделка лишь создаёт обязательство. 

Французская и российская система сходна в том, что регистрацию осуществляет чиновник, который проверяет лишь формальную составляющую представленных документов, а не сотрудник суда / судья. Однако во Франции, в отличие от России, функция по обеспечению содержательной проверки ложится на нотариуса. 

Исторически регистрация (оглашение прав на недвижимость) связан с ипотекой. В Риме, где ипотека не имела большого значения, не существовало системы оглашения прав на землю.

Есть две функции регистрации: (1) пассивная: акту придаётся публичность, чтобы третьи лица не препятствовали эффекту (последствиям) акта; (2) активная: противопоставимость оглашённого права и выражается в умалении, подавлении не оглашённого ранее «конкурирующего» права. 

Основное правило ведения реестров — «относительный эффект» — новое право (например, право приобретателя недвижимости по договору купли-продажи) не может быть оглашено, если основание лица, передающего или устанавливающего это право (или последнего носителя права), в свою очередь не было оглашено. 

Во Франции третьи лица могут воспользоваться соглашением если они одновременно отвечают четырём характеристикам: (1) приобретают на особом (сингулярном) основании (приобретатель, одаряемый), (2) от того же отчуждателя, (3) обладают конкурирующим правом, (4) действительно оглашённым, (5) и не действуют недобросовестно.  

Другая цель оглашения: позволяет информировать третьих лиц (даёт им возможность получать сведения) и в некоторым смысле укрепляет гражданский порядок.