45 Билет.

Предварительный договор, опцион, опционный договор: понятие, признаки и соотношение.

Исторический комментарий к ГГУ. Фридрих Карапетов.

Предварительный договор

По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Комментарий

Согласно букве п. 1 ст. 429 ГК РФ предварительный договор – это договор, по которому стороны обязуются заключить в будущий основной договор на условиях, указанных в предварительном. При этом к возможным вариантам основного договора, заключаемого на основании предварительного, отнесены договоры на передачу имущества, оказание услуг или выполнение работ. В силу принципа свободы договора данный перечень следует толковать как иллюстративный и неисчерпывающий. Палитра договорных моделей не исчерпывается договорами на оказание услуг, выполнение работ или передачу имущества. В обороте встречаются и иные договоры (акционерные соглашения, простое товарищество, соглашения о конфиденциальности, лицензионные договоры, соглашения об установлении сервитута и др.). Конечно же, заключение в будущем и таких договоров может быть включено в предмет предварительного договора. По крайней мере не наблюдается убедительных причин блокировать такую возможность.

Предварительный договор обычно заключается тогда, когда стороны готовы установить между собой некую правовую связь, но при этом отсутствуют те или иные формальные основания для заключения основного договора.

Предварительный договор опосредует возникновение обязательств заключить основной договор в будущем.

С момента появления в ГК РФ конструкции опциона на заключение договора, а также окончательного утверждения в судебной практике возможности заключения основных договоров купли-продажи (п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 г. № 54) и аренды (п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 17 ноября 2011 г. № 73, Определение КГД ВС РФ от 27 сентября 2016 г. № 127- КГ16-6) в отношении еще отсутствующих у продавца или арендодателя на момент заключения договора вещей (в том числе недвижимости) возникают сомнения в том, что в сложившихся условиях есть, в принципе, какой-то смысл в заключении предварительного договора.

Иногда конструкцию предварительного договора стороны пытаются использовать с целью обойти императивные нормы закона о реальном характере того или иного договора. Некоторые юристы считают, что посредством предусмотренного в рамках конструкции предварительного договора иска о принуждении к заключению основного договора можно фактически заставить сторону (например, займодавца по реальному договору займа) перечислять заем. Эту практику вряд ли можно признать нормальной. Если закон императивно закрепляет реальный характер того или иного договора (т.е. обусловливает вступление договора в силу моментом передачи имущества), вхождение в отношения по такому договору не может быть оформлено через заключение предварительного договора и последующее предъявление требования о заключении основного договора. Для того чтобы такое требование, действительно, привело к признанию реального договора заключенным, оно должно быть направлено на принуждение к передаче имущества. Последнее же в некоторой степени противоречит одной из целей признания тех или иных договоров в качестве реальных (сохранение для одной из сторон свободы от договорной связи вплоть до момента, когда она решится передать указанное в договоре имущество).