Статья 398. Последствия неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь

В случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в возмездное пользование кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях. Это право отпадает, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Если вещь еще не передана, преимущество имеет тот из кредиторов, в пользу которого обязательство возникло раньше, а если это невозможно установить, - тот, кто раньше предъявил иск.

Вместо требования передать ему вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправе потребовать возмещения убытков.

Присуждение в натуре известно нашему праву только применительно к обязанности возвратить имущество, составляющее неосновательное обогащение (ст. 1104 ГК РФ), а также – полученное по недействительной сделке (п. 2 ст. 167 ГК РФ), когда стороны связаны не обязательственным, а особым реституционным отношением.

Х. Кётц – техника приведения в исполнение судебных решений:

• когда речь идет об отобрании вещи, нужно применение публичной власти (судебных исполнителей);

• когда содержание обязательства в выполнении действий, исполнение действий другим лицом – «техника исполнения» судебных решений, присуждающих должника в натуре: суд наделяет кредитора по его ходатайству правом поручить выполнение действий, предусмотренных обязательством, третьему лицу за счет должника. Это так называемое альтернативное исполнение (Ersatzvornahme – § 887 ZPO). Такое обязательство считается «передаваемым» (vertretbar), в отличие от обязательства, которое должник должен исполнить лично.

Во Франции так же: возложение на третье лицо при передаваемых обязательствах причисляется к принудительному исполнению судебных решений.

• для личных действий предусматриваются стимулирующие меры – штрафы и уголовные санкции. Нельзя понудить к исполнению трудового договора, подобные исключения специально перечислены в § 888 ZPO.

Возложение исполнения на третье лицо не является альтернативой возмещению убытков: получив исполнение от третьего лица, кредитор сохраняет право на компенсации, если он все же понес убытки.

Долгая песнь про невозможность исполнения, см. Громова А.А.

1 Исполнение – вопрос факта, не связанный с правом, который не может составлять правовую суть обязательства. Главной характеристикой обязательства, по его мнению, является ответственность как гарантия денежного возмещения в случае его нарушения. По существу критика теории Бринца заключалась в необходимости следовать принципу pacta sunt servanda. Исполнение должного по договору в таком случае следует рассматривать лишь в качестве права должника, но не его обязанности, которая выражается в уплате денежного эквивалента; можно говорить, что в данном случае имеет место факультативное обязательство.

2 Смотрим на существо обязательства: если вещь утрачена хранителем, его нельзя понудить в натуре исполнить обязанность по возврату вещи.