Второй подход (англо-саксонская система). Требование об исполнении обязательства в натуре как средство защиты, применяемое в исключительных случаях.

Specific performance – в английском праве – приказ суда принудить должника к выполнению договорного обязательства и предусматривающее возможность наказания за неуважение к суду в случае неповиновения, вторичное право по сравнению с правом взыскать убытки, зависит от усмотрения суда.

Принцип непричинения вреда (neminem laede): государство может вмешиваться в личную сферу должника только тогда, когда он причинил вред другому лицу, иначе затрагивается его свобода. Неисполнение договора ≠ причинение вреда контрагенту (он никогда и не обладал результатом предоставления). Защищается интерес кредитора в получении исполнения.

Поэтому по общему правилу нарушение договорного обязательства влечет возникновение на стороне кредитора права требовать взыскания убытков. Исполнение в натуре применяется лишь в исключительных случаях: взыскание убытков не может адекватно защитить интересы лица (тяжело доказать, сложно посчитать); уникальное предоставление. Но все равно решить – право суда.

Точно будет отказано, если исполнение носит личный характер, процесс исполнения требует контроля, исполнение вытекает из договора подряда, кредитор не осуществляет встречного предоставления, исполнение стало невозможным.

Обобщение: признание за кредитором юридически значимого ожидания определенного результата, обещанного должником посредством заключения договора. Нарушение обязательства влечет за собой возникновение права на убытки, а в качестве исключения возможно присуждение должника к исполнению в натуре, если кредитору удастся обосновать неадекватность денежного возмещения в данном конкретном деле.

Отличие от первого подхода (ГГУ): модель не признает за кредитором права на поведение должника, возникающего с момента создания обязательства. Не рассматривается проблема перехода ко взысканию убытков, не нужно решать вопрос невозможности исполнения. Главное – невозможность убытками компенсировать нарушенный интерес, важно определить, когда можно присудить исполнение в натуре.

Российский подход

До революции: присуждали должника к исполнению в натуре в обязательствах о передаче как родовых и индивидуально определенных вещей, так и обязательственных прав, например по найму имущества, если должник обязался осуществить определенные действия, не требующее личного участия, которые можно реализовать через привлечение 3л. Если требовались личные действия, не понуждался.

Советский период: только для индивидуально определенных вещей, передачи отчужденной вещи, обязанности подрядчика по исправлению недостатков. Принцип реального исполнения обязательств – в натуре, в полном соответствии с договором, недопустимость замены исполнения возмещением. Уплата санкций не освобождает от исполнения договора. Для социалистических организаций утрата интереса могла повлечь отказ и возмещение убытков лишь в установленных законом случаях (право и обязанность кредитора требовать реального исполнения). Деньги не могут заменить реальное исполнение плана (только несоразмерные затраты, хозяйственная нецелесообразность, противоречие плановым установкам).

В результате получилась теория о санкции за правонарушение как меры ответственности. Исполнение добровольно – долг, понуждение к исполнению обязательства или возмещение убытков – ответственность (М.М. Агарков). Противоположная тз: ответственность – отрицательные имущественные последствия для должника (лишение прав и возложение обязанностей). Тогда принудительное исполнение ≠ мера ответственности.

Современный период: важные статьи 307, 310, 408 ГК РФ – кредитор вправе требовать исполнения, а должник не может отказаться в одностороннем порядке от исполнения, которое (надлежащее) прекращает обязательства.

Проблемы с п. 1 и 2 ст. 396 ГК РФ: возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения не освобождает от исполнения в натуре, возмещение убытков в случае неисполнения – освобождает. Толкование в доктрине: взыскание убытков за просрочку + исполнение в натуре или взыскание убытков вместо предоставления, тогда притязание исполнить в натуре прекращается. Не привело к установлению требования исполнить обязательство в натуре в качестве общего правила. Есть специальные нормы: ст. 398 ГК РФ, п.3 ст. 487 ГК РФ, п. 1 ст. 723 ГК РФ, ст. 429, 445 ГК РФ.

Большое значение имеет реформа ГК РФ: п. 1 ст. 308.3 ГК РФ – право кредитора требовать исполнения в натуре является общим правилом на уровне материального права.

Статья 308.3. Защита прав кредитора по обязательству

(введена Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

1. В случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства². Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (пункт 1 статьи 330) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1).

2. Защита кредитором своих прав в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи не освобождает должника от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (глава 25).

Нарушение негативного обязательства (обязательства по воздержанию) – вправе потребовать пресечения действия помимо возмещения убытков.

Статья 393. Обязанность должника возместить убытки

6. В случае нарушения должником обязательства по воздержанию от совершения определенного действия (негативное обязательство) кредитор независимо от возмещения убытков вправе требовать пресечения соответствующего действия, если это не противоречит существу обязательства. Данное требование может быть предъявлено кредитором и в случае возникновения реальной угрозы нарушения такого обязательства.

(п. 6 введен Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

Самое главное – право ходатайствовать перед судом о присуждении в его пользу денежной суммы на случай неисполнения должником решения суда в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (п. 1 ст. 308.3 ГК РФ).

Вывод: требование об исполнении обязательства в натуре является по общему правилу неотъемлемым правом кредитора (первый подход). Вопрос: соотношение невозможности исполнения и права кредитора требовать исполнения в натуре.

Препятствия для осуществления права требовать исполнение в натуре:

1. невозможность исполнения. Определяем, является ли исполнение объективно возможным (22 Постановления от 24.03.2016 № 7). Исполнение для каждого обязательства в натуре должно быть невозможным.

416 ГК РФ. Если обязательство является родовым, физическая невозможность исполнения имеет место только в том случае, когда гибнет целый род (к примеру, весь урожай, из которого планировалась поставка, был уничтожен) или, если имела место определенная конкретизация предмета обязательства, - гибель всех вещей из оговоренных. Невозможно исполнение обязательства со строго определенным сроком после его истечения. Утрата цели обязательства, когда исполнение уже бессмысленно, поскольку осуществлено иным лицом.

417 ГК РФ. Предоставление противоречит закону.

Только объективная невозможность освобождает от исполнения в натуре. Нужно видеть различие между индивидуальным и родовым обязательством: чем шире описание первоначального предмета обязательства, тем скорее исполнение в натуре еще возможно.

Временная или постоянная невозможность. Временные препятствия – три подхода: требование может быть вообще исключено (суды отождествляют временную и постоянную невозможность – после прекращения, что, пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам…); может быть исключено на время (иск будет отклонен, в Германии – будет присужден к исполнению в будущем); требование удовлетворяют, а решение проблем с препятствием переносится на исполпроизводство. В Германии на время препятствия требование приостанавливается, иск на этот период должен быть отклонен.

Невозможность разделяется на определенную и неопределенную по продолжительности. Иск об исполнении в натуре при временной невозможности может быть удовлетворен, если будет ясно, в какой период препятствие будет устранено (уложить асфальт можно только при хорошей погоде летом).

2. переход к требованию о взыскании убытков. Отказ от договора может быть обусловлен наличием определенных обстоятельств. Если возникает невозможность исполнения, кредитор вправе потребовать взыскания убытков вне зависимости от этих условий. Если невозможность временная – целесообразно направить уведомление с назначением дополнительного срока (п. 3 ст. 715 ГК РФ). + если очевидно, что пока кредитор ждет, он утратит интерес, возможно взыскание убытков.

3. Доказывание: невозможность во взаимосвязи с отсутствием ответственности (бремя на должнике); невозможность как таковая (ответчик); неисполнимость судебного акта (истец доказывает исполнимость): порядок, механизм, сроки исполнения обязательства в натуре (мероприятия по лесовосстановлению, защите лесов в договоре аренды лесного участка – нельзя определить механизм и срок).

4. В зависимости от содержания обязательства. Передать индивидуально-определенную вещь – недопустимо, если имущество отсутствует у должника. Родовые вещи – отсутствие родовой вещи не препятствует удовлетворению иска, грань – невозможность приобретения, несмотря на принятие всех разумных мер, у производителя или поставщиков, но не у иных потребителей, которым данные автомобили были проданы ранее. Бремя доказывания указанных обстоятельств возлагается на ответчика.

5. содержание обязательства – выполнение работ. Разделяем требование о выполнении работ, которые еще не производил подрядчик, и требование об устранении недостатков. Выполнение работ – нет, ссылаются на 397 ГК РФ, 715 ГК РФ, исключение – если эти работы могут быть исполнены только этим подрядчиком.

ВС РФ: не может быть отказано в удовлетворении иска об исполнении обязательства в натуре в случае, когда надлежащая защита нарушенного гражданского права истца возможна только путем понуждения ответчика к исполнению в натуре и не будет обеспечена взысканием с ответчика убытков за неисполнение обязательства (п. 22 Постановления от 24.03.2016 № 7). Обязательство по исправлению недостатков – да (ст. 723 ГК РФ). Нужно доказать, что решение будет исполнимо (перечень работ, порядок, место, срок установит суд в соответствии с условиями соглашения, СНИПов и проч., нередко, если прямо урегулировано актами – лесовосстановительные работы), что приведет к восстановлению нарушенного права.