учебный год 2023 / 11.04 Часть 1
.docxЛекция Громова 11.04. Часть 1
В прошлый раз мы остановились на вопросе, связанном с местом отдельных договорных типов в структуре ГК. Мы обсудили два вопроса: место общих положений договорного права в ГК и историю развития института свободы договора.
Какое место занимают отдельные договорные типы в рамках ГК? Зачем они нам нужны?
Отдельные договорные типы и общее учение о договоре – это продукты различных исторических эпох. Общее учение договоре возникло значительно позже, оно было разработано в XVII и XVIII вв., о чем мы с вами говорили в прошлый раз. Возникает вопрос. Если у нас есть отдельные договорные типы только, то их значение понятно: когда вы укладываетесь в какой-то договорный тип, в таком случае вы получаете исковую защиту. Но с развитием общего учения договоре и приданию воле сторон обязательной силы – зачем нам отдельные договорные типы, если любое наше соглашение теперь подлежит исковой защите?
Здесь есть ряд возможных ответов. В частности, это ответ о том, что договорной типы включают большое число правил, и они содержат как диспозитивные, так и императивные нормы. Диспозитивные правила становятся частью договора. Когда вы заключаете договор, который соответствует договорному типу (например, купля-продажа), вы предусматриваете определенные условия в этом договоре, но по факту содержание вашего договора значительно шире, потому что в него включаются в том числе все диспозитивные и императивные нормы, которые указаны в ГК применительно к договорному типу (например, купля-продажа), и в части диспозитивных норм это прямо закреплено в п. 4 ст. 421 ГК, где указано, что условие договора, если не предусмотрено иное, определяется диспозитивными нормами, всеми, которые есть в соответствующем договорном типе.
Статья 421 ГК. Свобода договора: 1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. 2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору. 3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. 4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. 5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон. |
Таким образом, вы автоматически избегаете длительного переговорного процесса в ряде случаев, если у вас обычная купля-продажа, не какой-то существенный для вас объект продается, то вы можете не заострять внимание на ряде условий («а что будет, если произойдет ненадлежащее исполнение»; «а что будет, если вдруг окажется эвикция») - все это по сути есть в ГК, и вы тем самым по сути снижаете свои транзакционные издержки.
Это первое диспозитивных норм. Второе проявляется в том, что, по сути, не оговорив какие-то условия, у вас все равно не возникает риск того, что будут пробелы в договоре, потому что все эти ситуации в частности регулируются нормами ГК соответствующего договорного типа.
И, наконец, третья функция диспозитивных правил заключается в том, что у вас есть определенный баланс интересов, то есть законодатель, прописывая тот или иной договорный тип, отстаивает интересы обеих сторон и предусматривает определенные негативные последствия, риски, так, чтобы они были справедливости распределены. В частности, вы можете, например, договориться о том, что вещь будет передана до получения оплаты, и этот риск продавца законодатель частично уменьшает, вводя право залога в п. 5 ст. 488 ГК.
Статья 488 ГК. Оплата товара, проданного в кредит: 1. В случае, когда договором купли-продажи предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю (продажа товара в кредит), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором, а если такой срок договором не предусмотрен, в срок, определенный в соответствии со статьей 314 настоящего Кодекса. 2. В случае неисполнения продавцом обязанности по передаче товара применяются правила, предусмотренные статьей 328 настоящего Кодекса. 3. В случае, когда покупатель, получивший товар, не исполняет обязанность по его оплате в установленный договором купли-продажи срок, продавец вправе потребовать оплаты переданного товара или возврата неоплаченных товаров. 4. В случае, когда покупатель не исполняет обязанность по оплате переданного товара в установленный договором срок и иное не предусмотрено настоящим Кодексом или договором купли-продажи, на просроченную сумму подлежат уплате проценты в соответствии со статьей 395 настоящего Кодекса со дня, когда по договору товар должен был быть оплачен, до дня оплаты товара покупателем. Договором может быть предусмотрена обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара, начиная со дня передачи товара продавцом. 5. Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара. |
Помимо этого, в аренде, к примеру, распределяются расходы, связанные с ремонтом соответствующего объекта: капитальный ремонт – на арендодателе, текущий – на арендаторе.
Статья 616 ГК. Обязанности сторон по содержанию арендованного имущества: 1. Арендодатель обязан производить за свой счет капитальный ремонт переданного в аренду имущества, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором аренды. Капитальный ремонт должен производиться в срок, установленный договором, а если он не определен договором или вызван неотложной необходимостью, в разумный срок. Нарушение арендодателем обязанности по производству капитального ремонта дает арендатору право по своему выбору: произвести капитальный ремонт, предусмотренный договором или вызванный неотложной необходимостью, и взыскать с арендодателя стоимость ремонта или зачесть ее в счет арендной платы; потребовать соответственного уменьшения арендной платы; потребовать расторжения договора и возмещения убытков. 2. Арендатор обязан поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества, если иное не установлено законом или договором аренды. |
Все это – диспозитивные нормы. Это все можно по-другому урегулировать в договоре.
В части императивных правил, как правило, по большей части выделяют четыре функции императивных норм, которые относятся к тому или иному договорному типу. Императивная норма:
1) служит защите интересов третьих лиц и публичного интереса;
2) направлена на то, чтобы избежать явный дисбаланс в отношениях сторон;
3) направлена на то, чтобы не допустить положения какие-то, которые противоречат существу договорного типа. Соответствующий пример был в ППВС № 25, в котором было указано, что договор доверительного управления, который содержит условие о том, что актив в конечном счете остается у доверительного управляющего, противоречит существу этого договорного типа;
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». 74. Также ничтожной является сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц. Вне зависимости от указанных обстоятельств законом может быть установлено, что такая сделка оспорима, а не ничтожна, или к ней должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (пункт 2 статьи 168 ГК РФ). Договор, условия которого противоречат существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства, может быть квалифицирован как ничтожный полностью или в соответствующей части, даже если в законе не содержится прямого указания на его ничтожность. Например, ничтожно условие договора доверительного управления имуществом, устанавливающее, что по истечении срока договора переданное имущество переходит в собственность доверительного управляющего. |
4) в ряде случаев защищает слабую сторону, чтобы не дать возможность ее контрагенту предусмотреть какие-то несправедливые условия, которые явно будут вносить определенный дисбаланс.
Идем дальше. В рамках развития отдельных договорных типов у нас есть условный ряд тенденций. Эти тенденции, в частности, заключаются в том, что появляются новые поименованные договорные типы. В ходе реформы финансовых сделок у нас возник договор счета эскроу.
Статья 926.1 ГК. Договор условного депонирования (эскроу): 1. По договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований. Договор эскроу заключается между депонентом, бенефициаром и эскроу-агентом и должен предусматривать срок депонирования имущества. Срок действия договора эскроу не может превышать пять лет. Договор эскроу, заключенный на больший срок или без указания срока, считается заключенным на пять лет. Договор эскроу подлежит нотариальному удостоверению, за исключением случаев депонирования безналичных денежных средств и (или) бездокументарных ценных бумаг. 2. При возникновении указанных в договоре эскроу оснований для передачи имущества бенефициару (в том числе при совершении бенефициаром или третьим лицом предусмотренных договором действий либо наступлении установленных договором срока или события) эскроу-агент обязан передать депонированное имущество бенефициару в соответствии с условиями договора эскроу. Если указанные в договоре эскроу основания передачи имущества бенефициару в течение срока действия договора эскроу не возникают, эскроу-агент обязан вернуть полученное имущество депоненту. 3. Объектом депонирования могут быть движимые вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы), безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги. 4. После передачи объекта депонирования эскроу-агенту и в течение всего периода действия договора эскроу депонент не вправе распоряжаться данным имуществом, если иное не предусмотрено договором. 5. Обязательство депонента по передаче бенефициару имущества считается исполненным с момента передачи этого имущества эскроу-агенту. 6. Сторонами может быть заключен договор, на основании которого у эскроу-агента должно быть депонировано имущество, подлежащее передаче сторонами двустороннего договора друг другу (взаимное эскроу). |
До этого в 2015 году в общие нормы договорного права был вписан опцион (ст. 429.3 ГК).
Статья 429.3 ГК. Опционный договор: 1. По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств. 2. За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон. 3. При прекращении опционного договора платеж, предусмотренный пунктом 2 настоящей статьи, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором. 4. Особенности отдельных видов опционных договоров могут быть установлены законом или в установленном им порядке. |
Кроме того, ряд договорных типов работает, функционирует и без какого-то закрепления в ГК. Например, в Германии возник договор лизинга в 60-е годы XX в. исходя из правил Министерства финансов, которое предусмотрело, что если ваш договор содержит определенные условия и попадает под те правила, которые закрепило Министерство, то тогда будет льготное налогообложение. По сути, этих правил в ГГУ не было, но, исходя из того, что закрепило Министерство, сторонам, конечно, было выгодно предусматривать именно те условия, которые им указало Министерство. И договор сам по себе функционирует достаточно эффективно. В качестве еще одного примера можно привести предварительный договор: он существует также в Германии очень давно, но никто не думает его закреплять в ГГУ.
В части российских примеров, на мой взгляд, может быть преимущественное право покупки. Вы, например, хотите купить определенный объект, но собственник его не хочет продавать – тогда вы с ним договариваетесь о том, что если вдруг он надумает продать, то в первую очередь он должен предложить вам, а если он найдет третье лицо, то тогда все равно вам должно был оказано предпочтение, и вы имеете право заключить договор на тех же условиях, что и предлагало третье лицо. Естественно, вы платите собственнику какое-то вознаграждение за то, что он некие обременения на себя обязательством накладывает. Если собственник нарушает этот договор и продает третьему лицу, естественно, вы не имеете каких-то средств защиты для того, чтобы получить объект в натуре, потому что у вас не абсолютное, а только относительно право, но, в то же время, если у вас предусмотрена в договоре, например, неустойка, вы вполне можете ее применить и взыскать с вашего контрагента по договору преимущественного права покупки.
Еще одна из тенденций, как мне кажется. В ряде случаев нашу практику немного шатает в том плане, что одни и те же практически обстоятельства, договоры, присматривающие одни те же обязательства, в ряде случаев признается, ну, а иногда нет. В частности, речь идет о следующей ситуации. Вы хотите получить деньги взаймы. 100 миллионов, условно говоря. Ваш контрагент, который даёт вам деньги, говорит, что он готов выделить эту сумму, но если вы передадите ему на праве собственности вашу квартиру. Соответственно, вы заключаете договор купли-продажи квартиры, по которому квартира уходит ему, а вы получаете 100 миллионов. Но дальше вам надо проценты платить по займу, и вы хотите вернуть объект обратно, если у вас будут деньги на возврат объекта и возврат этого займа. И тогда вы заключаете договор аренды, например, с ним, по которому арендные платежи будут равны тем процентам, которые были бы процентами по займу, и закрепляете право обратного выкупа у этого лица, то есть должник, имея на руках деньги для возврата, может потребовать от нового собственника квартиры заключить договор купли-продажи и выкупить это имущество.
Очень похожая ситуация, на мой взгляд, когда у вас есть, например, самолет или трубоукладчик, они уже у вас в собственности, но вы нуждаетесь деньгах для того, чтобы обеспечить вашу обычную операционный деятельность. Вы обращайтесь в лизинговую компанию и продаете ей эти трубоукладчики, а она выдает вам деньги, и вы заключаете с ней договор лизинга, по которому компания теперь передает вам эти трубоукладчики в лизинг, а вы выплачиваете ежемесячные лизинговые платежи.
И в первом, и втором случае собственность нужна лицу, который выдает деньги, только для того, чтобы гарантировать возврат денежных средств, гарантировать получение обратно своего финансирования, которое вы затратили.
Вопрос от студента: лизинговая компания на момент заключения договора лизинга собственник?
Ответ: да, трубоукладчики первоначально принадлежат какой-нибудь строительной фирме, но ей нужны деньги. Строительная фирма – собственник трубоукладчиков, она может их продать лизинговой компании по договору купли-продажи, и дальше лизинговая компания передает их этому же лицу в лизинг, финансируя его таким образом.
В обоих случаях получается, что собственник имущества – он не полноправный собственник по сути. Он получил право собственности только для того, чтобы компенсировать и гарантировать возврат денежных средств. В ряде случаев возвратный лизинг у нас решен, в ряде случаев обеспечительная передача права собственности у нас тоже допускается, но других судебных актах вы можете встретить позицию о том, что на самом деле это вы подменяете договор залога…
Вопрос от студента: да, спасибо, сомнения в том, будет ли это в чистом виде договором лизинга, если на момент заключения договора лизингодатель собственник. Это не будет ли противоречить модели лизинга, где все-таки третьи лица… один из них продавец… может ли, исходя из закона о лизинге, продавец и лизингополучатель совпадать?
Ответ: в данном случае, по стандартной модели лизинга, у вас получается, что вещь, конечно же, покупает обычно лизингодатель вместе с лизингополучателем у продавца, у третьего лица. Но ситуации, насколько я понимаю, возвратного лизинга, смысл в том, что он потому и возвратный, что это имущество было сначала у вас, а вам нужны деньги для того, чтобы обеспечить свою хозяйственную деятельность. В части того, как обычный лизинг построен, невозвратный, мы сейчас чуть-чуть попозже обсудим, это у нас сегодня будет.
Поэтому смысл в том, что договор обеспечительной передачи правового титула на текущий момент, на мой взгляд, - не понятно, одобрит его судебная практика или нет, потому что есть и такая позиция, и такая. Здесь единого подхода еще не сформировалось
Мы идем дальше. К лизингу сейчас еще вернемся, вот буквально чуть-чуть обсудим сначала вопрос, кто у нас на первом месте в рамках отдельных договорных типов. Это купля-продажа, потому что это один из самых часто применяемых договоров, плюс он…
Вопрос от студента: какие последствия в случае, если судебная практика не одобряет такой лизинг, применяются?
Ответ: я сейчас по поводу всех вопросов лизинга отвечу, вот чуть-чуть, буквально на следующем слайде.
В части купли-продажи, почему она на первом месте? Наиболее разработанный договорный тип. В частности, у нас есть несколько международных конвенций, которые посвящены исключительно вопросу международной купли-продажи. Ярким примером может выступать Венская конвенция 1980 года. При этом наши положения о поставке – они являются достаточно качественными, и ряд норм, которые содержались в положениях о поставке, в 1997 еще году, теперь являются общим правилам и для всех договорных типов. То есть они попали в общую часть обязательственного права. В частности, это нормы о преддоговорной ответственности. Конечно, они сейчас урегулированные не с тем содержанием, что было в нормах о поставке, но, в то же время, сама идея о возможности взыскать убытки в связи с тем, что ваш потенциальный контрагент прервал переговоры и не уведомил вас о том, что у него отсутствует намерение в дальнейшем продолжать переговоры, - она содержалась уже в п. 2 ст. 507 ГК еще в 1997 году.
Статья 507 ГК. Урегулирование разногласий при заключении договора поставки: 1. В случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение тридцати дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения. 2. Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок, предусмотренный пунктом 1 настоящей статьи, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. |
Статья 434.1 ГК. Переговоры о заключении договора: 1. Если иное не предусмотрено законом или договором, граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто. 2. При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются: 1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны; 2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать. 3. Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки. Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом. 4. Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей. 5. Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений. Условия соглашения о порядке ведения переговоров, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон соглашения, ничтожны. 6. Предусмотренные пунктами 3 и 4 настоящей статьи положения об обязанности стороны возместить убытки, причиненные другой стороне, не применяются к гражданам, признаваемым потребителями в соответствии с законодательством о защите прав потребителей. 7. Правила настоящей статьи применяются независимо от того, был ли заключен сторонами договор по результатам переговоров. 8. Правила настоящей статьи не исключают применения к отношениям, возникшим при установлении договорных обязательств, правил главы 59 настоящего Кодекса. |
Кроме того, в поставке были достаточно хорошо урегулированы правила на случай, когда у вас есть ряд долгов (например, за январь, февраль и март), и вы платите часть суммы, не указывая назначения платежа. До 2015 года в ГК не было общих правил на этот счет, и по аналогии судебная практика применяла правила о поставке, п. 3 ст. 522 предусматривал, что в таком случае, если долгов несколько, а платежка не закрывает все долги, закрывается наиболее ранний. Эта норма теперь у нас есть тоже в общих правилах.
Статья 522 ГК. Погашение однородных обязательств по нескольким договорам поставки: 1. В случаях, когда поставка одноименных товаров осуществляется поставщиком покупателю одновременно по нескольким договорам поставки и количество поставленных товаров недостаточно для погашения обязательств поставщика по всем договорам, поставленные товары должны засчитываться в счет исполнения договора, указанного поставщиком при осуществлении поставки либо без промедления после поставки. 2. Если покупатель оплатил поставщику одноименные товары, полученные по нескольким договорам поставки, и суммы оплаты недостаточно для погашения обязательств покупателя по всем договорам, уплаченная сумма должна засчитываться в счет исполнения договора, указанного покупателем при осуществлении оплаты товаров или без промедления после оплаты. 3. Если поставщик или покупатель не воспользовались правами, предоставленными им соответственно пунктами 1 и 2 настоящей статьи, исполнение обязательства засчитывается в погашение обязательств по договору, срок исполнения которого наступил ранее. Если срок исполнения обязательств по нескольким договорам наступил одновременно, предоставленное исполнение засчитывается пропорционально в погашение обязательств по всем договорам. |