Учебный год 2023 / МЛОГОС КНИГА 3 (1110-1185, 1224 ГК) 2018 Наследственное право

Как уже говорилось, в Англии (а равно в США и других странах общего права) об этом написано много работ. В России эта проблема пока даже толком и не поставлена, так что не стоит пытаться ее здесь решить, достаточно ограничиться лишь констатацией ее существования.

Фидуциарным обязанностям руководителей фонда корреспондируют встречные права бенефициаров фонда. О них в проекте есть отдельная статья, в комментарии к которой они и обсуждаются (см. комментарий к ст. 123.20-8). Здесь приводится лишь вывод из этого обсуждения.

Представляется, что важнейший вопрос защиты интересов выгодоприобретателей (а равно и других лиц, которым распределяется имущество фонда) от разного рода нарушений со стороны руководства фонда рассмотрен авторами проекта весьма поверхностно и в целом решен ими неудовлетворительно.

Если закон будет принят в таком виде, соответствующие правила придется придумывать судам. Однако российские суды пока не очень хорошо разбираются в фидуциарных отношениях. Об этом прекрасно известно миноритариям российских обществ, которые сталкиваются

сбольшими сложностями при защите своих интересов от недобросовестного или некомпетентного руководства общества.

Те же проблемы, несомненно, возникнут и у выгодоприобретателей личных фондов (прежде всего наследственных, в деятельность которых не может вмешаться учредитель). Разница лишь в том, что

спроблемами столкнутся также и «мажоритарные» выгодоприобретатели: ведь выгодоприобретатели, независимо от их долей в доходах и имуществе фонда, не имеют почти никаких рычагов воздействия на руководство фонда.

Ясно, что бремя решения подобных вопросов практически целиком ляжет на судебную систему, так как законодатель физически не в состоянии описать все многообразные ситуации, в которых фидуциарий может «надуть» своего бенефициара.

Пока эти вопросы не решены, передавать активы в личный фонд небезопасно. Особенно это относится к наследственным фондам: ведь после своей смерти учредитель уже не сможет ничего изменить, и его

потомки (выгодоприобретатели фонда) вполне могут остаться без гроша в результате недобросовестных действий руководства фонда.

6.Проблема прав кредиторов выгодоприобретателя. Второй ключевой вопрос регулирования личных фондов – о правах кредиторов выгодоприобретателей – подробно рассматривается далее (см. комментарий к ст. 123.20-8). Здесь формулируются общие выводы.

629

Согласно обсуждаемому проекту (повторяющему в этом отношении положения действующего закона о наследственных фондах) и имущество фонда, и имущественные права выгодоприобретателя в отношении фонда полностью изолированы от требований кредиторов выгодоприобретателя.

Разумность этого примитивного подхода вызывает сомнения. Как представляется, именно он является самой значительной по- литико-правовой ошибкой проекта (а равно и предшествующего ему Закона о наследственных фондах). Ведь этот подход дает выгодоприобретателям потенциальную возможность беспрепятственно пользоваться имуществом фонда как своим, оставляя ни с чем своих кредиторов.

Так, выгодоприобретатель может жить в особняке, принадлежащем фонду, и пользоваться прочими материальными благами за счет фонда, а кредиторам при этом может говорить (вполне правдиво), что у него нет ни гроша, а потому и отдать долги он не в состоянии.

Личный фонд по истечении трех лет после своего учреждения не отвечает и по долгам учредителя (см. комментарий к ст. 123.20-4). При этом учредитель сохраняет практически полный контроль над деятельностью фонда (см. комментарий к ст. 123.20-7). Ввиду этого заблаговременная передача ценных активов в личный фонд с назначением самого себя выгодоприобретателем фонда может стать для жуликоватых коммерсантов «абсолютным оружием», позволяющим на законном основании оставить с носом своих кредиторов.

Личные фонды могут пригодиться и жуликоватым чиновникам. Сегодня недобросовестный чиновник может, например, жить во дворце, оформленном на благотворительный фонд1. Разумеется, чиновник не декларирует дворец в составе своего имущества. Но в этом случае жульничество очевидно (какая же это благотворительность?). Если же чиновник является выгодоприобретателем личного фонда, в собственности которого находится дворец, то тут, как говорится, не подкопаешься.

Впрочем, согласно проекту такому коммерсанту или чиновнику необязательно даже быть именно выгодоприобретателем, поимено-

ванным в документах фонда, – достаточно, чтобы он принадлежал к некой «отдельной категории лиц из неопределенного круга лиц» (как туманно выражаются авторы закона).

1 Примечание ответственного редактора: хотя законопроект и запрещает безвоз-

мездные передачи фонду со стороны третьих лиц (абз. 2 п. 4 ст. 123.20-4 проекта), всегда остается арсенал сделок, притворность которых суды не очень любят устанавливать.

630

Пока все эти проблемы не решены, личные фонды могут представлять собой опасность не только для потенциальных выгодоприобретателей (ввиду возможности жульничества руководителей фонда), но и для кредиторов выгодоприобретателей (ввиду возможного жульничества выгодоприобретателей), а также для публичных интересов.

Статья 123.20-4. Основные положения о личном фонде

1.Личным фондом признается учрежденная гражданином или после его смерти нотариусом и преследующая цели управления имуществом фонда при жизни такого гражданина и (или) после его смерти унитарная некоммерческая организация.

Личный фонд, созданный после смерти гражданина нотариусом,

атакже созданный при жизни гражданина личный фонд, продолжающий свою деятельность после смерти учредителя, являются наследственными фондами.

2.Личный фонд может быть учрежден на определенный срок или бессрочно.

3.Гражданин, создавший личный фонд при жизни или предусмотревший в своем завещании создание наследственного фонда, признается учредителем личного фонда. Замена учредителя личного фонда не допускается.

При создании личных фондов не допускается соучредительство нескольких лиц.

4.Имущество личного фонда формируется при создании фонда и в ходе осуществления им своей деятельности, а также за счет доходов от управления имуществом фонда и является собственностью фонда.

Безвозмездная передача иными лицами имущества личному фонду не допускается.

5.Учредитель личного фонда не имеет имущественных прав в отношении созданного им фонда и не отвечает по его обязательствам.

Личный фонд, за исключением наследственного фонда, созданного после смерти учредителя, в течение трех лет со дня его создания несет субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам учредителя фонда.

6.При создании личного фонда имущество фонда формируется путем передачи ему учредителем своего имущества.

При создании наследственного фонда после смерти учредителя фонда имущество такого фонда формируется в результате принятия наследства по завещанию. При создании наследственного фонда и принятии им

631

наследства нотариус обязан выдать фонду свидетельство о праве на наследство в срок, указанный в решении об учреждении наследственного фонда, но не позднее срока, предусмотренного статьей 1154 настоящего Кодекса. В случае неисполнения нотариусом указанных обязанностей наследственный фонд вправе обжаловать бездействие нотариуса.

7.Личный фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей целям, определенным уставом фонда, и необходимой для достижения этих целей. Для осуществления предпринимательской деятельности личный фонд вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них.

8.Учредительным документом личного фонда является его устав. Учредитель личного фонда вправе утвердить условия управления фон-

дом и иные внутренние документы личного фонда, обязательные для всех органов фонда. Если иное не установлено уставом фонда, информация о содержании условий управления фондом и иных внутренних документов личного фонда не подлежит раскрытию и является конфиденциальной.

9.Устав личного фонда, условия управления фондом и иные внутренние документы личного фонда при жизни учредителя фонда могут быть им изменены. После смерти учредителя личного фонда утвержденные учредителем при его жизни устав личного фонда, условия управления фондом

ииные внутренние документы личного фонда не могут быть изменены, за исключением изменения на основании решения суда по требованию любого органа фонда в случаях, если управление таким фондом на прежних условиях стало невозможно по обстоятельствам, возникновение которых при создании фонда нельзя было предполагать.

Устав наследственного фонда и условия управления наследственным фондом, созданным после смерти учредителя, не могут быть изменены после создания наследственного фонда, за исключением изменения на основании решения суда по требованию любого органа фонда в случаях, если управление наследственным фондом на прежних условиях стало невозможно по обстоятельствам, возникновение которых при создании фонда нельзя было предполагать, а также в случае, если будет установлено, что выгодоприобретатель является недостойным наследником (статья 1117), если только это обстоятельство не было известно в момент создания наследственного фонда.

10.Наименование личного фонда должно включать слова «личный фонд». Наименование наследственного фонда должно включать слова «наследственный фонд».

После смерти учредителя личного фонда лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа такого фонда, обязано направить в течение трех рабочих дней со дня смерти учредителя в упол-

632

номоченный государственный орган уведомление об изменении наименования личного фонда путем замены слов «личный фонд» словами «наследственный фонд».

Комментарий

1.Учредитель и виды фондов. Личный фонд может быть создан лишь физическим лицом («гражданином») либо нотариусом после смерти гражданина и в соответствии с его завещанием. Юридическое лицо не может создать личный фонд (т.е. действующий в интересах частных лиц), хотя и может учредить общественно полезный фонд.

Наследственным фондом именуется не только личный фонд, созданный по завещанию, но и прижизненно созданный личный фонд

впериод после смерти учредителя. Это представляется не совсем логичным, ведь имущество такого фонда не находится в собственности наследодателя на момент его смерти и не наследуется фондом. Оно было и остается собственностью самого фонда (об этом подробнее см. далее).

Итак, личный фонд после смерти учредителя становится наследственным фондом. При этом соответственным образом меняется и его название, о чем его руководитель уведомляет уполномоченный госорган.

2.Запрет соучредительства. Обращает на себя внимание запрет соучредительства, а также запрет пожертвований фонду другими лицами. Смысл этих запретов не вполне ясен. Возможно, законодатель хотел исключить возможность совершения коммерческих сделок или коррупционных операций под видом внесения средств в личный фонд. Однако, как представляется, как минимум для супругов и потомков учредителя имеет смысл сделать исключение из запретов.

3.Отдельная правосубъектность. Личный фонд, будучи отдельным юридическим лицом (в отличие, например, от английского траста), является полноценным собственником переданного ему имущества, а равно любых доходов, полученных в ходе дальнейшей деятельности фонда.

Учредитель, соответственно, не является собственником этого имущества. Более того, он формально вообще не имеет каких-либо «имущественных прав в отношении созданного им фонда» (однако см.

далее о потенциальной отзывности фонда).

Учредитель также не отвечает по обязательствам фонда. Таким образом, ответственность учредителя по делам фонда не просто ограничена, а вообще отсутствует.

633

Вместе с тем сам личный фонд в течение трех лет со дня учреждения несет субсидиарную ответственность по обязательствам учредителя. То есть учредитель не может избежать расплаты с кредиторами путем передачи активов в личный фонд – во всяком случае если кредиторы достаточно быстро потребуют расплаты.

В законе этого прямо не сказано, но, по-видимому, формулировка «в течение трех лет... несет ответственность» означает, что по истечении трех лет после учреждения фонд ответственности по обязательствам учредителя не несет1.

Следует, однако, заметить, что, помимо сказанного о субсидиарной ответственности, сделка учредителя по передаче активов в личный фонд, специально совершенная с целью избежания расплаты, может быть признана недействительной, как совершенная во вред кредиторам (в законе этого правила нет, но суды в такой ситуации обычно ссылаются на ст. 10 и 168 ГК РФ). В этом случае срок давности начинает течь после того, как истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права (ст. 200 ГК РФ), так что потенциально подача исков возможна и более чем через три года после учреждения фонда.

4.Фонд – наследник. Когда личный фонд создается по завещанию, фонд приобретает статус наследника и получает имущество в порядке наследования (см. комментарий к ст. 1116, 1153). По-видимому, фонд необязательно является единственным наследником, а может быть одним из нескольких.

5.Фонд – некоммерческая организация. Несмотря на статус неком-

мерческой организации, личный фонд (как и другие некоммерческие организации) вправе вести предпринимательскую деятельность, соответствующую его уставным целям. Это означает, что право на ведение соответствующей деятельности должно быть предусмотрено уставом некоммерческой организации (в данном случае – фонда). Кроме того, личный фонд, согласно прямому указанию закона, может выступать

вкачестве участника ООО и АО, которые ведут предпринимательскую

деятельность (предположительно, перечисляя фонду дивиденды).

1Примечание ответственного редактора: установление законодателем трехлетнего

срока, ограничивающего претензии кредиторов, является заимствованием так называемой доктрины firewall provision, используемой офшорными юрисдикциями (Кайманы, Бермуды, Джерси и др.) для обеспечения привлекательности собственных юрисдикций. У подхода есть свои сильные (возможность положить часть имущества в «копилку») и слабые (возможные злоупотребления) стороны.

634

В отличие от коммерческих организаций, личный фонд не может распределять прибыль от предпринимательской деятельности своим «участникам» (хотя бы ввиду отсутствия таковых). Однако ничто не мешает ему распределять эти деньги своим «бенефициарам» (более

точную терминологию см. в комментарии к ст. 123.20-6).

Как и у большинства видов юридических лиц, у личного фонда должен быть устав (описывающий порядок управления этим юридическим лицом). Кроме того, у личного фонда могут быть утвержденные учредителем «условия управления» (см. комментарий к ст. 123.20-6), а также иные обязательные для органов фонда «внутренние документы». В отличие от устава, условия управления (определяющие «бенефициаров» и их права), равно как и прочие внутренние документы, по общему правилу непубличны.

При жизни учредитель личного фонда имеет весьма обширные правомочия в отношении «своего» фонда. Этим личный фонд серьезно отличается от общественно полезного, в котором учредители лишь вносят средства в фонд, но не получают прав на управление им (если, конечно, не назначаются в состав управляющих органов фонда).

Прежде всего учредитель личного фонда может свободно изменять устав, условия управления и другие внутренние документы фонда. Повидимому, это предполагает, помимо прочего, возможность изменить документы таким образом, что активы будут возвращены учредителю. То есть личный фонд фактически «отзывен» при жизни учредителя.

В связи с этим вызывает вопросы положение о том, что фонд не отвечает по долгам учредителя (по истечении трех лет; см. выше). Если учредитель имеет возможность в любой момент «забрать» активы из фонда, справедливо будет предоставить и его кредиторам доступ к этим активам. Представляется, что это так или иначе придется делать – либо коррекцией текста проекта, либо впоследствии его небуквальной судебной интерпретацией.

Не совсем понятно, мыслятся ли правила о правомочиях учредителя как императивные или диспозитивные. В законе нет оговорки «если иное не предусмотрено уставом». Однако представляется, что, исходя из принципа свободы договора, учредитель может полностью

устраниться от дел фонда, указав в уставе на отсутствие каких-либо правомочий у учредителя. В этом случае и кредиторы не должны получать доступа к активам (по истечении упомянутых законом трех лет).

После смерти учредителя активы фонда, разумеется, не поступают в наследственную массу учредителя. Фонд сохраняет свои права на активы и продолжает свою деятельность на основании своих документов, причем после смерти учредителя изменить эти документы уже нельзя.

635

В виде исключения их может подправить суд, если работа по старым документам по каким-то причинам стала невозможной (но только если возникновение соответствующих обстоятельств «нельзя было предполагать» при создании фонда).

Если фонд изначально создается как наследственный, его документы также меняются лишь по аналогичному решению суда. Но есть еще одна причина для такого изменения: если выгодприобретатель оказался недостойным наследником, о чем не было известно в момент создания фонда.

Статья 123.20-5. Создание личного фонда

1.При жизни гражданина личный фонд создается на основании его решения в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом для создания юридических лиц.

Решение учредителя о создании личного фонда подлежит нотариальному удостоверению.

2.Наследственный фонд подлежит созданию после смерти гражданина, который предусмотрел в своем завещании создание наследственного фонда, по заявлению, направляемому в уполномоченный государственный орган нотариусом, ведущим наследственное дело, с приложением к заявлению составленного при жизни указанного гражданина его решения об учреждении наследственного фонда и утвержденного этим гражданином устава фонда и после его создания призывается к наследованию по завещанию в порядке, предусмотренном разделом V настоящего Кодекса.

3.Завещание, условия которого предусматривают создание наследственного фонда, должно включать в себя решение завещателя об учреждении наследственного фонда, устав фонда, а также условия управления наследственным фондом. Такое завещание подлежит нотариальному удостоверению.

4.После смерти учредителя наследственный фонд может быть создан на основании решения суда по требованию душеприказчика или выгодоприобретателя наследственного фонда в случае неисполнения нотариусом обязанности по созданию наследственного фонда.

5.Нотариус, ведущий наследственное дело в связи со смертью гражданина, который предусмотрел в своем завещании создание наследственного фонда, обязан направить в уполномоченный государственный орган заявление о государственной регистрации наследственного фонда не позднее трех рабочих дней со дня открытия наследственного дела после смерти гражданина, который предусмотрел в своем завещании создание

636

наследственного фонда. Наследственный фонд не подлежит регистрации по истечении одного года со дня открытия наследства.

6. Действия или бездействие нотариуса по созданию наследственного фонда на основании завещания его учредителя могут быть оспорены выгодоприобретателями наследственного фонда, душеприказчиком или наследниками, если нотариусом нарушены содержащиеся в завещании или решении об учреждении наследственного фонда распоряжения наследодателя относительно создания наследственного фонда.

Комментарий

1.Прижизненное создание личного фонда. При жизни учредителя личный фонд создается на основании решения учредителя, подлежащего нотариальному заверению. Более детально процедура прижизненного создания личного фонда законом не раскрывается. Предположительно, она будет описана в специальных законах и подзаконных актах.

2.Создание наследственного фонда. Наследственный фонд создается на основании завещания. Соответствующие положения практически дословно повторяют формулировки отменяемых норм о наследственном фонде.

Ответственная роль по созданию наследственного фонда поручена не исполнителю завещания (когда таковой имеется), а нотариусу. Видимо, к нотариусу законодатель испытывает больше доверия! Завещание должно включать не просто решение о создании фонда, а полностью оформленные документы фонда: устав и «условия управления» (о прочих «внутренних документах» почему-то ничего не говорится).

Завещание должно быть нотариально удостоверено (см. коммента-

рий к ст. 1124 ГК РФ).

Нотариус обязан подать заявление о регистрации наследственного фонда не позднее трех рабочих дней со дня открытия наследственного дела. Срок необычайно сжатый, учитывая необходимость получения согласия потенциальных руководителей фонда на их назначение.

Если нотариус не исполнил своих обязанностей по созданию на-

следственного фонда, фонд может быть создан решением суда по требованию душеприказчика или выгодоприобретателя.

Если же фонд по каким-то причинам не был зарегистрирован в течение года после открытия наследства, он уже не подлежит регистрации. Смысл этого жесткого запрета не вполне ясен. Если, допустим, одни родственники покойного сговорились с нотариусом о затягивании процедуры регистрации наследственного фонда с целью получения

637

выгод от наследства за счет других родственников (выгодоприобретателей фонда), справедливо было бы предоставить последним возможность добиваться создания фонда даже за пределами годичного срока (во всяком случае, в некоторых ситуациях).

Если нотариус что-то сделал не так, то его действия или бездействие могут оспорить заинтересованные лица: выгодоприобретатели, душеприказчик, наследники. Заметим, что в списке не упомянуты другие лица, которые потенциально могут рассчитывать на получение средств от фонда: лица из «отдельных категорий» (см. комментарий к ст. 123.20-6) и лица, которым должно распределяться имущество фонда после его ликвидации (см. комментарий к ст. 123.20-9). Возможно, этот дефект придется исправлять судам.

Статья 123.20-6. Условия управления личным фондом

1.Условия управления личным фондом могут включать в себя положения о передаче определенным лицам (далее также – выгодоприобретатели фонда) или отдельным категориям лиц из неопределенного круга лиц (далее – отдельные категории лиц) всего имущества личного фонда или его части, в том числе при наступлении обстоятельств, относительно которых неизвестно, наступят они или нет.

2.Условиями управления личным фондом может быть предусмотрено, что выгодоприобретатели фонда или отдельные категории лиц, которым подлежит передаче имущество фонда, определяются органами фонда

всоответствии с условиями управления фондом.

3.Порядок передачи выгодоприобретателям личного фонда или отдельным категориям лиц всего имущества фонда или его части, в том числе доходов от деятельности фонда, должен быть определен условиями управления фондом путем указания на вид и размер передаваемого имущества или порядок определения вида и размера имущества, в том числе имущественного права (например, права пользования имуществом, права на оплату работ, услуг, оказываемых третьими лицами выгодоприобретателям или отдельным категориям лиц), срок или периодичность передачи имущества, а также на обстоятельства, при наступлении которых осуществляется такая передача.

4.Условия управления наследственным фондом, создаваемым после смерти его учредителя, должны включать в себя указанные в пунктах 1 и 3 настоящей статьи положения. Условия управления наследственным фондом до направления нотариусом заявления о регистрации фонда доводятся им до сведения лиц, входящих в состав органов фонда, и могут

638