Глава 2. Понятие крупной сделки

Главная проблема применения положений Законов об АО и ООО о крупных сделках, сохраняющаяся по сей день, несмотря на изменения, внесенные Законом N 343-ФЗ, - отграничение крупных сделок, совершаемых обществом и нуждающихся в специальном одобрении со стороны совета директоров или общего собрания акционеров (участников), от иных сделок, для которых такое одобрение не требуется. Она вызвана тем, что Законы об АО и ООО используют недостаточно четкие оценочные критерии, на основании которых нужно определить, является сделка крупной или нет, и, кроме того, оперируют рядом гражданско-правовых понятий (имущество, сделки, отчуждение и приобретение имущества), без раскрытия содержания которых не может быть удовлетворительно раскрыто и содержание понятия "крупные сделки".

Закон N 343-ФЗ изменил подход к определению понятия "крупная сделка". Прежнее определение позволяло квалифицировать сделки общества как крупные, если они:

1) представляют собой сделки с имуществом;

2) связаны с его приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно;

3) касаются имущества стоимостью 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества;

4) не являются сделками, совершаемыми в рамках обычной хозяйственной деятельности общества.

При этом до принятия Закона N 343-ФЗ Законы об АО и ООО не давали определения обычной хозяйственной деятельности. Оно постепенно вырабатывалось судебной практикой и в итоге было закреплено в п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ N 28:

"Под обычной хозяйственной деятельностью следует понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.

К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи)".

"Таким образом, по смыслу ранее действующего законодательства правоприменительная практика исходила из того, что совершение сделки в рамках обычной хозяйственной деятельности необходимо доказывать, устанавливая обстоятельства, свидетельствующие об обычности соответствующей сделки для данного общества. Тем самым фактически действовала презумпция о том, что любая значительная по размеру сделка предполагалась совершенной за пределами обычной хозяйственной деятельности и является крупной, пока не доказано иное" <1>.

--------------------------------

<1> Гутников О.В. Указ. соч.

В соответствии с Законом N 343-ФЗ любые сделки в рамках обычной хозяйственной деятельности вообще не относятся к крупным сделкам и при этом все сделки общества априори признаются сделками в рамках обычной хозяйственной деятельности: "под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее" (п. 4 ст. 78 Закона об АО, п. 8 ст. 46 Закона об ООО). Это подчеркивается и в п. 9 Постановления Пленума ВС РФ N 27: "Любая сделка общества считается совершенной в пределах обычной хозяйственной деятельности, пока не доказано иное (пункт 4 статьи 78 Закона об акционерных обществах, пункт 8 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью)".

Таким образом, по общему правилу все сделки общества не требуют согласия на их совершение ни собрания акционеров (участников), ни совета директоров. И лишь "исключительные" сделки рассматриваются как выходящие за рамки обычной хозяйственной деятельности общества и признаются крупными, если их предметом является имущество, в том числе права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (далее - имущество), цена или балансовая стоимость (а в случае передачи имущества во временное владение и (или) пользование, заключения лицензионного договора - балансовая стоимость) которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

Именно поэтому Пленум ВС РФ в п. 9 Постановления N 27 указывает на то, что "для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков (пункт 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах, пункт 1 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью):

1) количественного (стоимостного): предметом сделки является имущество, в том числе права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (далее - имущество), цена или балансовая стоимость (а в случае передачи имущества во временное владение и (или) пользование, заключения лицензионного договора - балансовая стоимость) которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

2) качественного: сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности".

Правда, представляется, что, следуя букве Закона N 343-ФЗ, на первое место следовало бы поставить качественный критерий (сделка совершается не в рамках обычной хозяйственной деятельности), а на второе - количественный. Однако, во-первых, от перемены мест слагаемых сумма не меняется, а во вторых, на практике участники оборота, возможно, будут прежде всего оценивать совершаемые сделки исходя из более четкого количественного критерия и лишь затем обращаться к оценочному качественному критерию.