Глава 9. Специальные правила о крупной сделке, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью

Закон N 343-ФЗ внес принципиальные изменения в регулирование крупных сделок, являющихся одновременно сделками с заинтересованностью.

Прежние нормы Законов об АО и ООО (п. 5 ст. 79 Закона об АО и п. 8 ст. 46 Закона об ООО) устанавливали достаточно простое и формальное правило, в силу которого в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения о сделках с заинтересованностью. Данное правило означало, что все крупные сделки с заинтересованностью автоматически подпадали под необходимость их одобрения общим собранием акционеров (собранием участников) и одобрялись большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций (незаинтересованных участников). Фактически законодатель в конструкции крупной сделки с заинтересованностью главным элементом видел именно элемент заинтересованности.

Закон N 343-ФЗ установил новые правила в отношении таких "смешанных сделок", которые как бы соединяют и нормы о крупных сделках, и положения о сделках с заинтересованностью. Изменение правил было обусловлено новым пониманием сущности крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

Как уже отмечалось, крупные сделки и сделки с заинтересованностью перестали рассматриваться законодателем как сделки одного порядка и были соотнесены с разными составами оспоримых сделок, предусмотренными в ГК РФ: крупные сделки - со сделками, которые можно квалифицировать по ст. 173.1 ГК РФ, а сделки с заинтересованностью - со сделками, подпадающими под описание п. 2 ст. 174 ГК РФ. Соответственно, для совершения крупной сделки общество обязано в силу закона получить согласие собрания акционеров (участников) или совета директоров, а сделка с заинтересованностью "не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение" (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО). Вследствие этого элемент заинтересованности в конструкции крупной сделки с заинтересованностью уже более не мог рассматриваться как главный, наличие которого определяло подчинение такой сделки правилам о сделках с заинтересованностью.

Поскольку при совершении крупной сделки общество обязано в силу закона получить согласие собрания акционеров (участников) или совета директоров, а при совершении сделки с заинтересованностью обязательного предварительного согласия этих органов на ее совершение закон не требует, но его могут потребовать лица, указанные в Законах об АО и ООО, Пленум ВС РФ в п. 17 Постановления N 27 подчеркнул, что специальное правило о порядке принятия решения по крупной сделке с заинтересованностью применяется, "только если было заявлено соответствующее требование".

Следовательно, намереваясь совершить крупную сделку, являющуюся одновременно сделкой с заинтересованностью, обществу необходимо, прежде чем принимать решение по ней как по крупной сделке, выполнить процедуру извещения указанных в Законах об АО и ООО лиц о намерении совершить эту сделку и как сделку с заинтересованностью. И лишь в случае, если кто-либо из лиц, имеющих в силу норм Законов об АО или ООО право требовать проведения собрания акционеров (участников) или заседания совета директоров для одобрения сделки с заинтересованностью, такое требование заявит, общество должно будет принимать решение по сделке в соответствии с тем специальным порядком, который был установлен нормами Закона N 343-ФЗ. Если же подобное требование никем заявлено не будет, то сделка будет проходить процедуру получения одобрения согласно правилам о крупных сделках (исключительно).

Можно привести еще несколько очевидных случаев, когда крупная сделка с заинтересованностью будет одобряться только по правилам о крупных сделках, если:

- уставом непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью установлено, что правила Закона об АО или Закона об ООО к сделкам с заинтересованностью этого общества не применяются, то, следовательно, к совершаемой обществом сделке, даже если она, помимо признаков крупной, формально будет отвечать и установленным в данных Законах признакам сделки с заинтересованностью, применяются только правила о крупных сделках;

- крупная сделка с заинтересованностью подпадает под одно из исключений, при которых нормы Законов об АО и ООО к сделкам с заинтересованностью не применяются.

Пункт 5 ст. 79 Закона об АО различает две ситуации соединения правил о крупных сделках и сделках с заинтересованностью.

Во-первых, сделки акционерного общества с имуществом, балансовая стоимость которого или стоимость приобретения которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества <1>, могут быть как крупными сделками, так и сделками с заинтересованностью. Такая сделка, как сделка с заинтересованностью, подлежит одобрению собранием акционеров, а как крупная - одобрению советом директоров, кроме двух ситуаций, когда такая сделка одобряется также собранием акционеров:

- в акционерном обществе нет совета директоров;

- совет директоров акционерного общества не смог единогласно принять решение о согласии на совершение крупной сделки или о ее одобрении и в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 79 Закона об АО простым большинством голосов передал решение по этому вопросу общему собранию акционеров.

--------------------------------

<1> Сделки общества с имуществом, балансовая стоимость которого или стоимость приобретения которого составляет не более 25 процентов балансовой стоимости активов общества, могут быть только сделками с заинтересованностью.

Во втором предложении п. 5 ст. 79 Закона об АО сформулировано правило, согласно которому в случае, если крупная сделка, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с Законом об АО вопрос о согласии на совершение крупной сделки вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров (гл. XI Закона об АО), решение о согласии на совершение крупной сделки принимается в порядке, предусмотренном гл. XI Закона об АО. Поскольку данная глава содержит правила о сделках с заинтересованностью, то указание на то, что решение о согласии на совершение крупной сделки принимается в порядке, предусмотренном для сделок с заинтересованностью, понималось вполне однозначно: "Что же касается сделок АО со стоимостью имущества от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, одновременно являющихся сделками с заинтересованностью, то к ним применяются правила, установленные для сделок с заинтересованностью" <1>.

--------------------------------

<1> Шиткина И. Новый режим совершения крупных сделок // ЭЖ-Юрист. 2017. N 9. С. 12 - 13.

Однако, видимо, закрепляя данное правило, законодатель не имел в виду, что согласие на совершение этой группы крупных сделок с заинтересованностью может быть получено исключительно в порядке, установленном для сделок с заинтересованностью, а лишь указал, что соответствующее согласие на подобные сделки должно предоставляться не только по правилам о крупных сделках, но и по правилам о сделках с заинтересованностью. Во всяком случае, в п. 17 Постановления N 27 Пленум ВС РФ подчеркнул, что "если по правилам о крупных сделках одобрение сделки, отвечающей одновременно признакам крупной сделки и сделки с заинтересованностью, относится к компетенции совета директоров, то ее одобрение происходит соответственно советом директоров (наблюдательным советом) по правилам о крупных сделках и общим собранием участников (акционеров) - по правилам о сделках с заинтересованностью (если было заявлено соответствующее требование)".

Таким образом, в описанной ситуации необходимо получить два решения двух органов общества о согласии на совершение сделки: совет директоров принимает решение по сделке как крупной, по правилам о крупной сделке, а собрание акционеров (участников) - решение по сделке как по сделке с заинтересованностью, по правилам об этих сделках.

Неизбежно будет возникать вопрос о том, какие последствия будет иметь отказ одного из органов в даче такого согласия. Строго говоря, поскольку речь идет об одной сделке и о согласии (одобрении), даваемом органами одного юридического лица, то следовало бы признать отсутствие согласия на совершение такой сделки в целом. Тем не менее, вероятно, практика толкования и применения нормы пойдет по иному пути. Ведь в отношении любой сделки может быть выявлено несколько самостоятельных оснований ее недействительности, дающих право для ее оспаривания. Так, на совершение обществом сделки как крупной требуется согласие соответствующего органа общества, но одновременно в силу правил ст. ст. 28 и 29 Закона о защите конкуренции также может потребоваться предварительное согласие антимонопольного органа. Отсутствие одного или другого согласия является самостоятельным основанием для оспаривания сделки по правилам Закона об АО и по правилам ч. 2 ст. 34 Закона о защите конкуренции.

Пленум ВС РФ не рассмотрел те две указанные выше ситуации, когда решение по сделке с имуществом, балансовая стоимость которого или стоимость приобретения которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов акционерного общества, и как по крупной сделке, и как по сделке с заинтересованностью должно быть принято не советом директоров, а собранием акционеров. Решение в этих случаях, видимо, должно приниматься по аналогии в порядке, предусмотренном в первом предложении п. 5 ст. 79 Закона об АО.

Во-вторых, сделки общества с имуществом, балансовая стоимость которого или стоимость приобретения которого составляет более 50 процентов и от балансовой стоимости активов общества, также могут одновременно являться как крупными сделками, так и сделками с заинтересованностью. Согласие на совершение таких сделок дает общее собрание акционеров.

Пленум ВС РФ не стал останавливаться на этих сделках, поскольку им посвящено специальное правило Закона об АО. Согласно первому предложению п. 5 ст. 79 Закона об АО в случае, если крупная сделка, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с Законом об АО вопрос о согласии на совершение крупной сделки вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров (гл. XI Закона об АО), решение о согласии на совершение крупной сделки считается принятым, если за него отдано количество голосов, необходимое в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об АО (три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров), и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Для крупных сделок с заинтересованностью, совершаемых обществом с ограниченной ответственностью, п. 6 ст. 46 Закона об ООО устанавливает одно общее правило, в соответствии с которым в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и в соответствии с Законом об ООО вопрос о согласии на совершение такой сделки вынесен на рассмотрение общего собрания участников, решение о согласии на совершение такой сделки считается принятым, если за него отдано количество голосов, необходимое в соответствии с требованиями ст. 46 Закона об ООО, устанавливающей правила для крупных сделок, и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке участников.

Нетрудно заметить, что и Законы об АО и ООО, и Пленум ВС РФ "соединяют" те правила о порядке одобрения крупной сделки, являющейся сделкой с заинтересованностью, которые установлены этими Законами. Однако они не затрагивают вопрос о порядке принятия решения по крупной сделке, являющейся сделкой с заинтересованностью, если уставом непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью установлен иной, чем закрепленный Законами об АО и ООО, порядок принятия решения по сделке с заинтересованностью <1>. Очевидно, поскольку Законы об АО и ООО предоставляют непубличным обществам право на самостоятельное регулирование, соответствующее решение по сделке должно приниматься по правилам о порядке одобрения крупной сделки, установленным Законами об АО и ООО, и по правилам, установленным уставами таких обществ для сделок с заинтересованностью.

--------------------------------

<1> См. подробнее параграф 17.2.

Как указал Пленум ВС РФ в п. 17 Постановления N 27, при принятии решения по вопросу об одобрении крупной сделки, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью, данный вопрос может быть сформулирован как один вопрос повестки дня или как два вопроса: одобрение крупной сделки и одобрение сделки с заинтересованностью.

Разумеется, если принятие решения по сделке относится к компетенции разных органов общества (собрания акционеров (участников) и совета директоров), то в повестку дня каждого из них должно будет войти два отдельных вопроса: одобрение крупной сделки и одобрение сделки с заинтересованностью.

Также неизбежно будет вынесено два отдельных решения, если принятие решения о согласии на сделку или о ее одобрении относится к компетенции только общего собрания акционеров (участников), но вопросы о принятии решения как по крупной сделке и как по сделке с заинтересованностью были поставлены в повестки дня разных собраний (например, требование созвать общее собрание для одобрения сделки как сделки с заинтересованностью было заявлено уже после того, как общее собрание приняло решение об одобрении сделки как крупной).

Но из п. 17 Постановления Пленума ВС РФ N 27 следует, что, даже если принятие решения входит в компетенцию только собрания акционеров (участников) и вопрос по сделке как крупной и с заинтересованностью вносится в повестку дня одного собрания, он может быть включен и как один вопрос, и как два вопроса. Следует, однако, иметь в виду, что при включении в повестку дня собрания двух вопросов должно быть проведено два голосования и вынесено два отдельных решения. При этом незаинтересованные акционеры (участники) будут голосовать дважды: и по вопросу об одобрении крупной сделки, и по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью. К сожалению, нельзя исключать ситуации, когда голосование незаинтересованных акционеров (участников) по этим двум вопросам, а фактически по одной сделке, будет разным (например, "против" как за крупную и "за" как за сделку с заинтересованностью). Во избежание такой ситуации, правовую оценку которой дать достаточно сложно, предпочтительнее включать в повестку дня один вопрос об одобрении одной сделки, отвечающей одновременно признакам и крупной сделки, и сделки с заинтересованностью.

Законы об АО и ООО устанавливают лишь правила о порядке принятия решения по крупной сделке, которая является одновременно сделкой с заинтересованностью, не затрагивая вопросов совмещения иных правил о крупной сделке или сделке с заинтересованностью. Очевидно, что к такой сделке подлежат применению как одни, так и другие положения Законов.