7.5. Разграничение компетенции между советом директоров и общим собранием акционеров (участников) по вопросу о даче согласия на совершение сделки с заинтересованностью

Согласно п. 4 ст. 83 Закона об АО собрание акционеров принимает решение по согласованию сделки с заинтересованностью, если:

- сумма сделки или нескольких взаимосвязанных сделок либо цена или балансовая стоимость имущества, с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения которого связаны такие сделки, составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату (абз. 2);

- если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией обыкновенных акций, составляющих более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество акций (абз. 3);

- если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией привилегированных акций, составляющих более двух процентов акций, ранее размещенных обществом, и акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество акций (абз. 4).

В остальных случаях в акционерном обществе, в котором образуется совет директоров, вопрос о даче согласия на совершение сделки с заинтересованностью относится к его компетенции. Закон N 343-ФЗ, таким образом, расширил компетенцию совета директоров в акционерном обществе в данной сфере, увеличив пороговую величину разграничения компетенции двух органов с 2 до 10 процентов.

Если решение вопроса о согласии на сделку с заинтересованностью относится к компетенции совета директоров, но в совете директоров общества нет необходимого кворума из членов совета директоров, отвечающих установленным требованиям, решение по вопросу должно приниматься общим собранием акционеров по правилам п. 4 ст. 83 Закона об АО (п. п. 2, 3.1, 3.2 ст. 83 Закона об АО).

В акционерном обществе, в котором не образуется совет директоров, принятие решения по вопросу о даче согласия на любую сделку с заинтересованностью относится к компетенции общего собрания акционеров.

В Законе об АО нет прямой нормы, указывающей на то, что нормы, разграничивающие компетенцию общего собрания акционеров и совета директоров по вопросу о согласовании сделок с заинтересованностью, являются императивными. Примечательно, что в п. 16 Постановления Пленума ВС РФ N 27 было специально указано на императивный характер норм Законов об АО и ООО, определяющих компетенцию собрания акционеров (участников) по согласованию (одобрению) крупных сделок: "принятие решения об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, относится к исключительной компетенции общего собрания участников (акционеров) и не может быть отнесено уставом общества к компетенции иных органов общества (пункт 4 статьи 79 Закона об акционерных обществах, пункт 3 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью)". Но аналогичную позицию в отношении правил о компетенции общего собрания акционеров по согласованию и одобрению сделок с заинтересованностью Пленум ВС РФ не выразил.

Тем не менее, в силу абз. 2 п. 2 ст. 48 Закона об АО вопрос о даче согласия (одобрении) на совершение сделки с заинтересованностью, отнесенный к компетенции общего собрания акционеров, не может быть передан на решение совету директоров публичного общества. Тогда как уставом непубличного акционерного общества этот вопрос согласно п. 2.1 этой же статьи может быть передан совету директоров из компетенции общего собрания акционеров.

В публичном акционерном обществе компетенция общего собрания акционеров по согласованию (одобрению) сделок с заинтересованностью также не может быть и расширена за счет изъятия полномочий по принятию таких решений из компетенции совета директоров, поскольку п. 3 ст. 48 Закона об АО запрещает общему собранию акционеров публичного общества рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Законом об АО. Уставом непубличного акционерного общества, напротив, может быть предусмотрено отнесение к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не отнесенных к его компетенции Законом об АО. Соответствующие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества (п. 4 ст. 48 Закона об АО).

В ст. 33 Закона об ООО, определяющей компетенцию общего собрания участников, вопрос о даче согласия на сделки с заинтересованностью вообще не упоминается. Его решение может быть отнесено к компетенции общего собрания участников лишь на основании подп. 13 п. 2 ст. 33 Закона об ООО как "иного вопроса", предусмотренного Законом об ООО. Согласно п. 8 ст. 45 Закона об ООО при наличии в обществе совета директоров принятие решения о согласии на совершение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к компетенции этого органа, за исключением случаев, когда цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 10 процентов балансовой стоимости активов общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Фактически п. 8 ст. 45 Закона об ООО закрепляет правило об исключительной компетенции общего собрания участников согласовывать соответствующие сделки с заинтересованностью.

Таким образом, если в обществе с ограниченной ответственностью не образуется совет директоров, общее собрание участников дает согласие на все сделки с заинтересованностью. Если же совет директоров в обществе создается, то компетенция этих органов по вопросу о согласовании сделок с заинтересованностью определяется положениями устава общества. Пункт 8 ст. 45 Закона об ООО согласуется с подп. 8 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО: "уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров" относится "решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность", в случаях, предусмотренных ст. 45 Закона об ООО.

В соответствии с п. 8 ст. 37 Закона об ООО решение по вопросу о внесении изменений в устав общества (подп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО) принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом об ООО или уставом общества.