6.7. Сделки по приобретению или выкупу обществом размещенных им акций (подп. 6 п. 2 ст. 81 Закона об ао)

Согласно правилам п. 2 ст. 29 и п. 2 ст. 72 Закона об АО решение о приобретении акционерным обществом своих собственных размещенных акций принимается либо общим собранием акционеров, либо советом директоров. Поэтому распространение на совершаемые обществом сделки по приобретению акций правил об одобрении сделок с заинтересованностью означало бы по сути повторный контроль за этими сделками со стороны высших органов акционерного общества. Поскольку согласно ст. 75 Закона об АО заключение сделок по выкупу обществом своих акций у акционеров является обязательным для общества, их совершение и действительность не могут быть поставлены в зависимость от того, будут или нет они одобрены советом директоров или общим собранием акционеров.

Кроме того, процедуры приобретения и выкупа обществом своих акций у акционеров обеспечивают равное отношение общества к акционерам независимо от их заинтересованности и заинтересованности иных лиц. Следовательно, и с этой точки зрения нет необходимости подчинять рассматриваемые сделки правилам о сделках с заинтересованностью.

6.8. Отношения, возникающие при переходе прав

на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе

по договорам о слиянии и договорам о присоединении

(подп. 7 п. 2 ст. 81 Закона об АО

и абз. 7 п. 7 ст. 45 Закона об ООО)

Подпункт 7 п. 2 ст. 81 Закона об АО и абз. 7 п. 7 ст. 45 Закона об ООО повторяют исключение, которое установлено для крупных сделок в подп. 3 п. 3 ст. 78 Закона об АО и абз. 4 п. 7 ст. 46 Закона об ООО (см. параграф 3.4).

6.9. Сделки, совершение которых обязательно для общества

в соответствии с законодательством Российской Федерации

и расчеты по которым производятся по ценам, определенным

в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам

и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ

федеральным органом исполнительной власти, а также

публичные договоры, заключаемые обществом на условиях,

не отличающихся от условий иных заключаемых обществом

публичных договоров (подп. 8 п. 2 ст. 81 Закона об АО

и абз. 8 п. 7 ст. 45 Закона об ООО)

Подпункт 8 п. 2 ст. 81 Закона об АО и абз. 8 п. 7 ст. 45 Закона об ООО повторяют исключение, установленное для крупных сделок в подп. 4 п. 3 ст. 78 Закона об ООО и абз. 5 п. 7 ст. 46 Закона об ООО (см. параграф 3.5).

6.10. Сделки, совершение которых осуществляется

в соответствии с п. п. 6 - 8 ст. 8 Закона

об электроэнергетике (подп. 9 п. 2 ст. 81 Закона об АО)

Пункт 5 ст. 8 Закона об электроэнергетике запретил с 1 января 2014 г. передачу в аренду организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью территориальным сетевым организациям объектов электросетевого хозяйства и (или) их частей, к которым технологически присоединены энергопринимающие устройства потребителей электрической энергии. Следует учитывать, что передача в аренду указанных объектов (механизм "последняя миля") выступала до 1 января 2014 г. как универсальный инструмент регулирования тарифов за электроэнергию для конечных потребителей (населения и бюджетных организаций) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Свирков С.А. Договор "последней мили": юридическая природа и общая характеристика // Lex russica. 2013. N 7. С. 693 - 697; Ушакова Е.Ю. Проблемы привлечения частных инвестиций в сферу ЖКХ: правовой аспект // Семейное и жилищное право. 2016. N 4. С. 42 - 45.

Правила п. п. 6 - 8 ст. 8 Закона об электроэнергетике допускают такую передачу и после 1 января 2014 г., но при определенных условиях и (или) в определенных субъектах Российской Федерации. Поскольку в этих исключительных случаях используемый механизм призван решать ту же задачу регулирования тарифов за электроэнергию, подчинение заключаемых при этом сделок правилам о сделках с заинтересованностью могло бы затруднить ее решение.

6.11. Сделки, заключенные на тех же условиях,

что и предварительный договор, если такой договор содержит

все сведения, предусмотренные Законами об АО и ООО,

и было получено согласие на его заключение в установленном

законом порядке (подп. 10 п. 2 ст. 81 Закона об АО

и абз. 9 п. 7 ст. 45 Закона об ООО)

Аналогичное исключение предусмотрено подп. 6 п. 3 ст. 78 Закона об АО и абз. 6 п. 7 ст. 46 Закона об ООО для крупных сделок (см. параграф 3.7).

6.12. Сделки, заключаемые на открытых торгах или

по результатам открытых торгов, если условия проведения

таких торгов или участия в них предварительно утверждены

советом директоров общества

(подп. 11 п. 2 ст. 81 Закона об АО

и абз. 10 п. 7 ст. 45 Закона об ООО)

Выведение сделок с заинтересованностью, заключаемых на открытых торгах или по их результатам, из-под действия норм о сделках с заинтересованностью представляет собой очень важный шаг в направлении снятия излишнего контроля над такими сделками. При открытых торгах (в отличие от закрытых) победитель, с которым заключается договор, даже если такой договор будет являться сделкой с заинтересованностью, определяется по объективным критериям и чье-либо стороннее влияние на определение такого победителя сводится к минимуму.

Однако нельзя не обратить внимания на то, что по букве данной нормы подобные сделки не будут нуждаться в получении согласия или одобрении только в том случае, если условия торгов или участия в них предварительно утверждены советом директоров (тем самым исключается и возможность кого-либо повлиять на определение условий сделки).

Но в соответствии с правилами ст. 65 Закона об АО в акционерных обществах (публичных и непубличных) утверждение условий может входить в компетенцию совета директоров, только если это предусмотрено уставом общества. Нормы Закона об ООО вообще не определяют компетенцию совета директоров (наблюдательного совета), образование которого может быть предусмотрено уставом общества (абз. 1 п. 2 ст. 32). В этом случае уставом общества должен быть определен "порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества" (абз. 4 п. 2 ст. 32).

При отсутствии в уставе общества необходимых положений о компетенции совета директоров утверждать условия торгов или участия в них этот орган не вправе принимать подобные решения, и, следовательно, заключаемые сделки не освобождаются от необходимости получения на них согласия или одобрения в соответствии с правилами гл. XI Закона об АО или ст. 45 Закона об ООО.

В непубличном акционерном обществе на основании п. 4 ст. 48 Закона об АО и в обществе с ограниченной ответственностью на основании подп. 13 п. 2 ст. 33 Закона об ООО этот вопрос может быть отнесен и к компетенции общего собрания акционеров (участников). Трудно объяснить, почему для случаев заключения сделок на открытых торгах, условия которых или участия в которых утверждены решением собрания акционеров (участников) непубличного общества, Законы об АО и ООО не предусматривают исключение таких сделок из-под действия правил о сделках с заинтересованностью.

6.13. Сделки, сумма которых либо цена

или балансовая стоимость имущества, с приобретением,

отчуждением или возможностью отчуждения которого

они связаны, составляет не более 0,1 процента

балансовой стоимости активов общества по данным

его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю

отчетную дату, при условии, что размер таких сделок

не превышает предельных значений, установленных

Банком России (подп. 12 п. 2 ст. 81 Закона об АО

и абз. 11 п. 7 ст. 45 Закона об ООО)

По-видимому, изъятие рассматриваемых сделок из-под действия правил Законов об АО и ООО о сделках с заинтересованностью связано исключительно с их малозначительностью. При этом малозначительность определяется при наличии совокупности двух критериев:

1) цена или балансовая стоимость имущества, которое приобретается, отчуждается или может быть отчуждено обществом по сделке, должна составлять не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

2) размер сделки не должен превышать предельного значения, установленного Банком России. Указанием Банка России от 31 марта 2017 г. N 4335-У "Об установлении предельных значений размера сделок акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, при превышении которых такие сделки могут признаваться сделками, в совершении которых имеется заинтересованность" соответствующие предельные значения установлены и составляют:

"для обществ, балансовая стоимость активов которых по данным их бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату составляет не более 25 миллиардов рублей, - 20 миллионов рублей;

для обществ, балансовая стоимость активов которых по данным их бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату составляет от 25 миллиардов рублей до 100 миллиардов рублей, - 50 миллионов рублей;

для обществ, балансовая стоимость активов которых по данным их бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату составляет от 100 миллиардов рублей до 1 триллиона рублей, - 500 миллионов рублей;

для обществ, балансовая стоимость активов которых по данным их бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату составляет от 1 триллиона рублей до 2 триллионов рублей, - 1 миллиард рублей;

для обществ, балансовая стоимость активов которых по данным их бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату составляет более 2 триллионов рублей, - 2 миллиарда рублей".

Подпункт 12 п. 2 ст. 81 Закона об АО и абз. 11 п. 7 ст. 45 Закона об ООО содержат несколько понятий, которые используются и раскрываются в правилах Законов об АО и ООО о крупных сделках. Очевидно, что при применении норм указанных Законов о сделках с заинтересованностью соответствующие понятия должны пониматься так же, как они понимаются в правилах о крупных сделках.

Кроме того, в подп. 12 п. 2 ст. 81 Закона об АО и абз. 11 п. 7 ст. 45 Закона об ООО говорится о сделках (во множественном числе), на которые правила о сделках с заинтересованностью не распространяются. И хотя в этих нормах термин "взаимосвязанные сделки" не используется, определяя, основываясь на введенных критериях, малозначительность сделок, по-видимому, нужно принимать во внимание именно взаимосвязанные сделки.