3. Альтернативные способы защиты акционеров
Альтернативные способы защиты акционеров характерны для США, страны с типичной дисперсной собственностью (отделение корпоративного управления от собственности). В США нет обязанности по направлению обязательного предложения. Тендерное предложение как средство приобретения крупных пакетов акций в США не представляет собой обязательного предложения. По всем основным признакам тендерное предложение напоминает британское (а теперь уже и общеевропейское) добровольное предложение. В частности, и то и другое адресуется неопределенному кругу лиц, т.е. является предложением публичным. Оферент имеет цель приобрести крупный пакет акций: при тендерном предложении как минимум 5%, при добровольном, как правило, не менее 30%. И в том, и в другом случае акционерам обеспечены ряд дополнительных гарантий, единая цена, минимальный срок предложения и т.д. При тендерном и добровольном предложениях защита в основном осуществляется посредством требования пропорциональности. Если по тем или иным причинам (как правило, из-за высокой дисперсности структуры собственности) приобретатель решает сделать публичное предложение акционерам той или иной компании и намерен купить менее 100% акций, то каждый из акционеров получает возможность продать количество акций, пропорциональное его доле <1>.
--------------------------------
<1> Попов А.Е. Указ. соч. С. 5.
Итак, выделяются следующие способы альтернативной защиты акционеров <1>.
--------------------------------
<1> Jennings N. Ibid. P. 55.
Разрешение менеджменту принимать участие в процессе слияний и поглощений компаний.
Менеджмент может препятствовать совершению сделки, если оферта не содержит соразмерную цену приобретения или присутствует принуждение со стороны приобретателя. Кроме того, менеджмент может предпринимать сдерживающие меры в целях предотвращения совершения сделки слияния и поглощения без его согласия в отличие от фундаментального принципа Кодекса Сити, запрещающего адресату оферты совершать какие-либо действия без одобрения общего собрания акционеров.
"Ядовитая пилюля" стала популярной формой защиты от враждебных поглощений в США в 1980 гг. <1>. Данная форма направлена против частичного или двухуровневого тендерных предложений путем выпуска, например, привилегированных акций в случае приобретения контроля покупателем без согласия менеджмента поглощаемой компании. "Пилюля" непосредственно не устраняет оферту, но при нежелательной оферте она обеспечивает для акционеров компании-цели получение дисконтного "опциона покупателя", который ослабляет покупательские способности, или "опциона продавца", который увеличивает рыночную цену за покупку акций <2>.
--------------------------------
<1> W. Underhill, A. Austmann, Defence Tactics in J. Payne (ed.), Takeovers in English and German Law. Oxford, Hart Publishing, 2002. P. 87.
<2> G.O. Barboutis. Takeover Defence Tactis. Part 2 - Specific Defensive Devices // Company Lawyer. 1999. P. 40, 46.
В Великобритании "пилюля" не запрещена законом, но имеет некоторые недостатки, препятствующие ей быть полноценной заменой обязательного предложения <1>.
--------------------------------
<1> J.N. Gordon. Poison Pills and the European Case // University of Miami Law Review (2000). P. 839.
Равные условия обращения, закрепленные в договоре <1>.
--------------------------------
<1> Subramarian G. A New Takeover Defense Mechanism: Using an Equal Treatment Agreement as an Alternative to the Poison Pill // Delaware Journal of Corporate Law. 1998. P. 375.
Акционеры объединяются в целях оформления соглашения, которое будет основой при делении полученного вознаграждения. Данный план действий основывается, во-первых, на независимости акционеров и, во-вторых, на сокращении будущих рисков путем предварительного согласования.
Предварительное соглашение также предоставляет гарантии, что будет предусмотрена разумная осмотрительность, заключающаяся в направлении покупателю уведомления о действиях акционеров как оформленной группы лиц.
Прямое нормативное регулирование.
Законом Уильямса в США в 1968 г. введена система мер защиты прав и интересов инвесторов:
- уставы компаний блокируют сделки между приобретателем и поглощаемой компанией до окончания срока одобрения сделки незаинтересованными акционерами (business combination statutes);
- недопущение осуществления голосующих прав потенциальным мажоритарным акционером в отношении акций без одобрения акционеров поглощаемой компании (control share statutes);
- наличие кворума при принятии большинства корпоративных решений до тех пор, пока справедливая цена не будет предложена акционерам (fair-price provisions);
- при приобретении контроля направление предложения всем акционерам по справедливой цене (cash-out provisions).
Исходя из вышеперечисленного в сравнительно-правовом плане можно выделить два принципиально различных подхода к защите акционеров <1>: европейский и американский. Первый подход - это вариант использования так называемого обязательного предложения. Для европейского подхода, кроме того, характерно распространение института обязательного предложения как на случаи аккумулирования корпоративного контроля, собирания контрольного пакета акций впервые, так и на передачу ранее сформированных пакетов, если конкретный пакет акций превышает определенное пороговое значение, в связи с превышением которого должно быть направлено такое обязательное предложение. Американский подход предполагает специальное законодательное решение для ситуаций, когда корпоративный контроль аккумулируется впервые, в то время как передача контроля от одного лица к другому каким-либо особым образом законодательно не регламентируется. Институт обязательного предложения о приобретении акций не предусмотрен.
--------------------------------
<1> Степанов Д.И. Феномен корпоративного контроля // Вестник гражданского права. 2009. N 3. С. 142 - 206.
Несмотря на существенные различия между данными подходами, у них есть и общие черты. Во-первых, они имеют единую цель - обеспечение открытости и подконтрольности процессов установления контроля над корпорациями. Во-вторых, особые правила открытости и подконтрольности установлены только для так называемых публичных компаний (открытых корпораций), акции которых имеют официальные биржевые котировки. Сам порядок приобретения акций публичных и частных компаний (закрытых корпораций) различается кардинальным образом <1>.
--------------------------------
<1> Фостер Рид С., Лажу Александра Р. Искусство слияний и поглощений / Пер. с англ. 2-е изд. М.: Альпина Бизнес Букс, 2006. С. 23 - 24.