Интеллектуальное право 2023 год / 38 вопрос

Статья 1295. Служебное произведение

1. Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах, установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается автору.

Если работодатель в срок, предусмотренный в абзаце втором настоящего пункта, начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора - судом.

Право на вознаграждение за служебное произведение неотчуждаемо и не переходит по наследству, однако права автора по договору, заключенному им с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам.

3. В случае, если в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель имеет право использования соответствующего служебного произведения на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения. Пределы использования служебного произведения, размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора - судом.

4. Работодатель может обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания.

38. Служебное произведение. Авторское вознаграждение за служебное произведение.

1. Служебное произведение.

1.1. Авторские права на служебное произведение в их совокупности принадлежат автору (п. 1 ст. 1295), однако исключительное право на такое произведение по общему правилу принадлежит работодателю. При этом не исключена возможность, при которой на основании договора, заключенного между работником и работодателем, исключительное право также сохраняется за автором-работником (п. 2 ст. 1295). Данное положение основывается на том, что авторские права могут первоначально возникнуть только у физического лица, создавшего произведение своим творческим трудом.

Таким образом, в случае создания служебного произведения автор сохраняет такие тесно связанные с его личностью права, как право авторства, право на авторское имя и право на неприкосновенность произведения. Работодатель вправе обнародовать служебное произведение, если иное не предусмотрено его договором с автором, т.е. автор-работник дает согласие на обнародование произведения (реализует свое право на его обнародование) в тот момент, когда передает произведение работодателю. Право на отзыв произведения в отношении служебных произведений не применяется (п. 2 ст. 1269 ГК).

Авторам служебных произведений могут принадлежать и другие права. Например, у авторов произведений изобразительного искусства сохраняется право на доступ к произведению и право следования. В случае если исключительное право переходит к работодателю, у автора возникает право на вознаграждение за служебное произведение (см. ниже). Исключительное право с самого момента создания служебного произведения в соответствии с законом (п. 3 ст. 1228 ГК) считается переданным работодателю.

1.2. В отличие от ранее действовавшей ст. 14 Закона об авторском праве, в действующем законе сужено понятие служебного произведения. В ст. 14 Закона об авторском праве служебные произведения науки, литературы и искусства включали произведения, созданные как «в порядке выполнения служебных обязанностей», так и «в порядке служебного задания» работодателя. При этом если служебные (по действующему законодательству – трудовые) обязанности работника заранее определены (например, должностной инструкцией или трудовым договором) и предполагают регулярное создание им произведений того или иного вида, то служебное задание – это конкретное указание работодателя работнику о создании определенного произведения. Такое задание обычно носит разовый характер и может охватываться трудовыми обязанностями автора-работника или выходить за их пределы.

В п. 1 ст. 1295 ГК понятие служебного произведения включает только произведения, созданные работником в пределах установленных для него трудовых обязанностей. Если произведение будет создано в порядке выполнения разового служебного задания, которое не выходит за рамки трудовых обязанностей работника, оно признается служебным. Но произведение, созданное в порядке задания работодателя, которое выходит за рамки трудовых обязанностей данного работника, не будет рассматриваться как служебное произведение. Эта позиция подтверждается п. 22 обзора судебной практики ВС РФ от 23 сентября 2015 г., в котором разъяснено, что служебное задание на создание произведения может быть дано работодателем только в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. Взаимоотношения работника и работодателя по поводу такого произведения не подпадают под правила ст. 1295 ГК, а должны регулироваться дополнительным соглашением. Условия, определяющие взаимоотношения между автором-работником и работодателем по поводу служебного произведения, могут быть согласованы в трудовом или в гражданско-правовом договоре.

1.3. В подп. «в» п. 91 Постановления Пленума ВС РФ № 9 было дано разъяснение, что право на служебные результаты интеллектуальной деятельности переходит к наследникам работника-автора на том основании, что договор между работодателем и работником, которым определяются размер, условия и порядок выплаты такого вознаграждения, является гражданско-правовым.

1.4. Действие исключительного права работодателя в отношении служебного произведения ограничено определенными пределами. Если в трехлетний срок со дня, когда соответствующее служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, работодатель не проявит к нему интереса, исключительное право на это произведение возвращается автору. Предусмотрены три варианта действий работодателя, которые могут свидетельствовать о его заинтересованности в произведении. Во-первых, он может начать использование произведения (имеется в виду использование в авторско-правовом смысле, т.е. способами, перечисленными в п. 2 ст. 1270 ГК). Представляется, что предоставление другому лицу права использовать произведение по лицензионному договору должно рассматриваться как реализация данного варианта действий. Во-вторых, работодатель может передать исключительное право на произведение другому лицу, т.е. распорядиться им, заключив договор об отчуждении исключительного права. Наконец, в-третьих, он может сообщить автору о сохранении произведения в тайне. По существу, это означает, что произведение признается ноу-хау и (или) на него распространяется режим коммерческой тайны (абзац второй п. 2 ст. 1295 ГК). В последнем случае не происходит ни использования произведен в авторско-правовом смысле, ни распоряжения правом на него, но тем не менее оно используется работодателем в своих интересах.

2. Вознаграждение.

2.1. Поскольку в результате любого из трех перечисленных вариантов действий работодатель может получить ту или иную выгоду, установлено, что при совершении в течение указанного трехлетнего срока любого из названных действий автор имеет право на получение вознаграждения. Размер, условия и порядок выплаты вознаграждения работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом (абзац 3 п. 2 ст. 1295 ГК). В абзаце третьем п. 39.2 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 5/29 указано, что «судам необходимо иметь в виду: условия, относящиеся к такому вознаграждению, могут быть предусмотрены как в трудовом договоре, так и в иных дополнительных соглашениях, заключаемых между работником и работодателем. Во всех случаях вознаграждение выплачивается работодателем, даже если использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на произведение перешло к новому право- обладателю».

2.2. Федеральным законом № 35-ФЗ уточнен правовой режим права на вознаграждение за служебное произведение: в п. 3 ст. 1255 ГК «право на вознаграждение за использование служебного произведения» переименовано в «право на вознаграждение за служебное произведение». Данное уточнение обусловлено тем, что вознаграждение может быть выплачено в соответствии с положениями п. 2 ст. 1295 ГК (как и других статей о служебных результатах) не только за использование служебного произведения, но и при отсутствии такого использования.

Право на вознаграждение за служебное произведение возникает у автора-работника, когда исключительное право принадлежит работодателю. Поэтому оно рассматривается в ГК как самостоятельное имущественное право автора, которое относится к «иным» авторским правам. Право на вознаграждение неотчуждаемо и не переходит по наследству, в то время как права автора по договору, заключенному с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам. Такой подход объясняется тесной связью права на вознаграждение за служебное произведение с личностью автора-работника и с его трудовыми функциями.

2.3. Служебное произведение создается при организационной, материальной и иной помощи работодателя. В связи с этим п. 3 ст. 1295 ГК предоставляет ему определенные гарантии защиты его интересов в тех случаях, когда в соответствии с абзацами первым или вторым п. 2 ст. 1295 ГК обладателем исключительного права на служебное произведение является автор. В этом случае работодатель сохраняет право использовать служебное произведение на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения. Соответствующие возможности сохраняются у работодателя и в том случае, если автор уже прекратил с ним свои трудовые отношения, а также если он передал исключительное право на служебное произведение другому лицу (новому правообладателю).

Пределы использования служебного произведения, а также размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются договором между работодателем и автором, а в случае спора – судом. Основное содержание данной нормы состоит в том, что обладатель исключительного права на служебное произведение не может отказать работодателю в предоставлении ему права использования такого произведения на условиях неисключительной лицензии.

Работодатель вправе при использовании служебного произведения указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания (п. 4 ст. 1295 ГК). Таким образом, у него возникает самостоятельное «иное» авторское право неимущественного характера, сходное с правом на имя. В соответствии с п. 2 ст. 1251 ГК в случаях нарушения данного права применяются положения о защите личных неимущественных прав авторов.