Признаки договоров о создании произведения, программ для эвм, баз данных:

1. Предмет договора - создание РИД (произведения, программы для ЭВМ, базы данных), который может быть создан лишь физическим лицом. Правовая природа договора заказа - присущи признаки договора о распоряжении исключительными правами, в результате которого передаются права на нематериальный объект, а с другой стороны, налицо признаки договора подряда, по которому исполнитель должен выполнить работу, а результат передать заказчику. В качестве объекта передачи выступают, однако, не материальные объекты, а права на произведение.

2. Описание РИД должно быть дано в договоре. Так, например, в описание произведения могут быть включены: вид произведения, тема, жанр, объем и др.

3. Исполнение осуществляется лично. Исполнителем может быть как автор, так и иное лицо - посредник при создании результата, но фактическое создание объекта может осуществляться только физическим лицом.

4. Кроме предмета существенными условиями договора являются:

- срок создания объекта;

- вознаграждение, в том числе условие об авансе в возмездном договоре. Большинство специалистов подтверждает возможность заключения безвозмездных договоров, но есть и противники. В подтверждение императивности возмездности для автора по договору авторского заказа выступает норма п. 4 ст. 1296 ГК РФ, которая распространяется на иные договоры заказа, но с учетом того, что фактическим исполнителем является автор.

Если в договор включены условия об отчуждении исключительного права или предоставлении права использования произведения (исполнения), существенными условиями являются существенные условия соответствующих договоров.

Обычные условия, которые характерны для договоров заказа:

- о распределении прав. При отсутствии в договоре авторского заказа указания на отчуждение или предоставление права исключительное право сохраняется за автором, в связи с чем заказчик лишен того правового результата, на который был направлен договор. В иных договорах заказа действует презумпция принадлежности исключительного права заказчику. Два подхода относительно презумпции включения в договор авторского заказа условий о передаче прав на использование произведения: 1) создание произведения и передача его заказчику без передачи права использования произведения; 2) создание произведения и передача права его использования;

- о порядке принятия и одобрения заказчиком объекта, его доработке; о размере неустойки; о сроке действия договора с учетом срока принятия, доработки, одобрения объекта и др.

К условиям, направленным на защиту автора как "слабой стороны" договора в договорах авторского заказа, относятся условия о льготном сроке, ограниченная ответственность автора, последствия недостижения результата. Законодательством не регламентируется порядок выполнения договоров заказа на создание произведения или исполнения, в качестве исполнителя по которым могут выступать лица, не являющиеся авторами за исключением распределения прав на создаваемый объект. Так, норма ст. 1290 ГК РФ подлежит применению к договорам заказа, предметом которого является создание программы для ЭВМ или базы данных.