Интеллектуальное право 2023 год / 35

35. Случаи использования произведений и объектов смежных прав без согласия правообладателя, но с выплатой вознаграждения

Источники: Комментарий ИЦЧП к 4 части ГК, лекции Павловой 2018 г. Павлова: выплата вознаграждения предусмотрена только в 3 статьях: ст. 1245 ГК; п. 3 ст. 1263 ГК; ст. 1326 ГК. Это случаи ограничения исключительного права правообладателя.

Статья 1245. Вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях 1. Авторам, исполнителям, изготовителям фонограмм и аудиовизуальных произведений принадлежит право на вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений исключительно в личных целях. Такое вознаграждение имеет компенсационный характер и выплачивается правообладателям за счет средств, которые подлежат уплате изготовителями и импортерами оборудования и материальных носителей, используемых для такого воспроизведения. Перечень оборудования и материальных носителей, а также размер и порядок сбора соответствующих средств утверждаются Правительством Российской Федерации. 2. Сбор средств для выплаты вознаграждения за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях осуществляется аккредитованной организацией (статья 1244). 3. Вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях распределяется между правообладателями в следующей пропорции: сорок процентов - авторам, тридцать процентов - исполнителям, тридцать процентов - изготовителям фонограмм или аудиовизуальных произведений. Распределение вознаграждения между конкретными авторами, исполнителями, изготовителями фонограмм или аудиовизуальных произведений осуществляется пропорционально фактическому использованию соответствующих фонограмм или аудиовизуальных произведений. Порядок распределения вознаграждения и его выплаты устанавливается Правительством Российской Федерации. 4. Средства для выплаты вознаграждения за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях не взимаются с изготовителей того оборудования и тех материальных носителей, которые являются предметом экспорта, а также с изготовителей и импортеров профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях.

Использование в личных целях может приобрести масштабы, создающие угрозу для нормальной эксплуатации произведения. Поэтому законодатель хотя и объявляет сферу личного использования свободной, но предусматривает механизмы, позволяющие достичь баланса интересов.

Суммы «вознаграждения» не приравниваются к выплатам по лицензионным договорам. Их размер не определяется объемами и способами использования объекта, имевшими место в действительности, а является условно рассчитанной выплатой, предположительно покрывающей возможные потери правообладателя от свободного использования. Не являются штрафными санкциями за нарушение исключительных прав. Не выступают и в качестве условия приобретения лицом права на воспроизведение в личных целях: оно может копировать соответствующие объекты независимо от того, уплатил ли соответствующий изготовитель или импортер оборудования и материальных носителей вознаграждение.

Право на вознаграждение имеют: авторы аудиовизуальных произведений (режиссер-постановщик, автор сценария и композитор), лицо, организовавшего создание аудиовизуального произведения (продюсер), исполнители, изготовители фонограмм. Павлова добавляет в отношении фонограмм еще авторов музыки и текста. Могут быть и иностранные авторы.

Плательщики: изготовители и импортеры оборудования и материальных носителей, используемых для воспроизведения в личных целях (например, ноутбуки, диктофоны, электронные часы). Могут включить соответствующие суммы в цену продаваемых ими объектов, но их контрагенты формально плательщиками этого вознаграждения не являются и не отвечают за их неуплату.

Сбор вознаграждения осуществляется организацией по управлению правами на коллективной основе (ОКУ) - общероссийская общественная организация Российский Союз Правообладателей (РСП) - правообладатель не вправе здесь отказаться от ее услуг. Размер вознаграждения по Постановлению Правительства РФ от 14.10.2010 N 829 - 1% таможенной стоимости единицы оборудования и материальных носителей. Уплата средств осуществляется на основе договора, заключаемого с ОКУ. При импорте уплата средств должна производиться в срок, не превышающий 10 рабочих дней со дня получения импортером (декларантом) информации о сумме средств для выплаты вознаграждения. Изготовитель же обязан не позднее 10-го числа месяца, следующего за отчетным периодом (кварталом, если иное не определено договором), представлять в аккредитованную организацию отчет о реализации оборудования и материальных носителей.

Размер вознаграждения, выплачиваемого его получателям, рассчитывается на основе данных об использовании фонограмм и аудиовизуальных произведений при их публичном исполнении и сообщении по кабелю и в эфир, предоставляемых аккредитованными ОКУ, а также сведений статистического характера. При таком подходе выпуск фонограмм или аудиовизуальных произведений небольшим тиражом может оказаться вне внимания ОКУ. Выплата вознаграждения получателям осуществляется в сроки, предусмотренные уставом ОКУ, но не реже одного раза в год.

Исключения для применения данного вознаграждения:

1. не взимаются с изготовителей оборудования и материальных носителей, которые являются предметом экспорта - вывоз продукции не за пределы Российской Федерации, но всей таможенной территории Таможенного союза.

2. для изготовителей и импортеров профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях - в силу своих конструктивных особенностей (например, возможность длительной непрерывной эксплуатации и т.д.) и потребительских свойств не используется для удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Если исходить из того, что данное вознаграждение призвано компенсировать использование объекта, входящего в сферу исключительного права правообладателя, это право также следует считать входящим в исключительное право. В этой связи право на такое вознаграждение должно переходить только в составе исключительного права (что не мешает распоряжению уже возникшим правом требования в отношении конкретных сумм).

Статья 1263. Аудиовизуальное произведение 3. При публичном исполнении либо сообщении в эфир или по кабелю, в том числе путем ретрансляции, аудиовизуального произведения авторы музыкального произведения (с текстом или без текста), использованного в аудиовизуальном произведении, сохраняют право на вознаграждение за указанные виды использования их музыкального произведения.

Первоначально данное положение появилось в п. 3 ст. 13 Закона об авторском праве. По сравнению с ним содержание п. 3 ст. 1263 ГК в первоначальной редакции, с одной стороны, стало более узким, так как предусматривало только права композитора, являющегося автором музыкального произведения, а с другой стороны, было расширено, так как была закреплена сложившаяся на практике система взимания отчислений в пользу композиторов не только при публичном исполнении аудиовизуальных произведений, но и при их сообщении в эфир или по кабелю.

Сбор вознаграждения – сфера деятельности аккредитованной ОКУ - РАО (российское авторское общество). Может осуществляться без получения согласия авторов.

Федеральный закон от 12.03.2014 № 35-ФЗ внес исправление, благодаря которому действие нормы наряду с композитором распространяется на автора текста к музыкальному произведению (прежде всего имеются в виду песни, используемые в фильмах), а также дополнил такой способ использования произведений, как ретрансляция.

Статья 1326. Использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях 1. Публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения. 2. Сбор с пользователей вознаграждения, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, и распределение этого вознаграждения осуществляются организациями по управлению правами на коллективной основе, имеющими государственную аккредитацию на осуществление соответствующих видов деятельности (статья 1244). 3. Вознаграждение, предусмотренное пунктом 1 настоящей статьи, распределяется между правообладателями в пропорции, составляющей пятьдесят процентов - исполнителям, пятьдесят процентов - изготовителям фонограмм. Распределение вознаграждения между конкретными исполнителями, изготовителями фонограмм осуществляется пропорционально фактическому использованию соответствующих фонограмм. Правительство Российской Федерации вправе устанавливать ставки вознаграждения, а также порядок сбора, распределения и выплаты вознаграждения. 4. Пользователи фонограмм должны представлять в организацию по управлению правами на коллективной основе отчеты об использовании фонограмм, а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и распределения вознаграждения.

Вводит важное ограничение исключительного права на фонограмму, опубликованную в коммерческих целях: она разрешает ее свободное публичное исполнение, а также ее сообщение в эфир или по кабелю.

Условия действия ограничения:

– фонограмма должна быть изначально опубликована. Опубликование включает в себя только выпуск в обращение экземпляров фонограммы, одного публичного исполнения или размещения в Интернете недостаточно;

– опубликование должно быть произведено в коммерческих целях. Не применяется в случае выпуска фонограммы в некоммерческих целях (например, если изготавливались для праздничных подарков ветеранам);

– разрешенными являются не любые способы использования фонограммы, а только три прямо перечисленных;

–согласие правообладателя в указанных случаях получать не нужно, но необходимо уплатить ему вознаграждение. Порядок его сбора, распределения и выплаты определяется Правительством РФ, не может быть изменен пользователем и правообладателем. Размер вознаграждения устанавливается договором ОКУ с пользователем. Обязанность пользователя будет считаться исполненной с момента уплаты вознаграждения, не будет нести ответственность, если по какой-то причине уплаченные деньги до правообладателя не дойдут: это зона ответственности ОКУ – ВОИС (Всероссийская организация интеллектуальной собственности). Она использует дифференцированную систему ставок, зависящую в первую очередь от назначения помещения, в котором осуществляется использование фонограммы, и других факторов.