Интеллектуальное право 2023 год / 31
.docx31. Исключительное право на произведение науки, литературы или искусства, правомочия в его составе
Статья 1270 ГК. Исключительное право на произведение
1. Автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.
2. Использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности:
1) воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением. Не считается воспроизведением краткосрочная запись произведения, которая носит временный или случайный характер и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование произведения либо осуществляемую информационным посредником между третьими лицами передачу произведения в информационно-телекоммуникационной сети, при условии, что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения;
(подп. 1 в ред. Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ)
2) распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;
3) публичный показ произведения, то есть любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно либо на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения;
4) импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;
5) прокат оригинала или экземпляра произведения;
6) публичное исполнение произведения, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения;
7) сообщение в эфир, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению, за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия;
(в ред. Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ)
8) сообщение по кабелю, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией кабельного вещания или с ее согласия;
(в ред. Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ)
8.1) ретрансляция, то есть прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания;
(подп. 8.1 введен Федеральным законом от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ)
9) перевод или другая переработка произведения. При этом под переработкой произведения понимается создание производного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки и тому подобного). Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением адаптации, то есть внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя;
10) практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта;
11) доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).
3. Практическое применение положений, составляющих содержание произведения, в том числе положений, представляющих собой техническое, экономическое, организационное или иное решение, не является использованием произведения применительно к правилам настоящей главы, за исключением использования, предусмотренного подпунктом 10 пункта 2 настоящей статьи.
4. Правила подпункта 5 пункта 2 настоящей статьи не применяются в отношении программы для ЭВМ, за исключением случая, когда такая программа является основным объектом проката.
1. Исключительное право – это основное право автора произведения либо иного правообладателя, носящее имущественный характер. Оно оборотоспособно. К нему применимы положения ст. 1229 ГК об общей характеристике исключительного права.
Суть данного права состоит в праве автора или иного правообладателя использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в любой форме и любым способом, не противоречащим закону.
Способы использования могут обладать спецификой в зависимости от того, к каким результатам интеллектуальной деятельности они применяются. В ст. 1270 ГК приведен обширный перечень способов использования различных произведений (данные способы одновременно выступают как правомочия в составе исключительного права). Данный перечень не является исчерпывающим, носит примерный характер.
Законное использование охраняемого произведения возможно только с разрешения автора или иного правообладателя. Исключение составляют случаи свободного использования произведений, перечисленные в ст. 1272–1280 ГК, а также случаи, когда автор или иной правообладатель самостоятельно устанавливает такие ограничения своего исключительного права (п. 5 ст. 1233 и ст. 1286.1 ГК). Во всех других случаях разрешение должно быть получено независимо от того, в каких целях осуществляется использование, в том числе при его некоммерческом характере.
Право использования состоит «в возможности правообладателя монопольно совершать действия по коммерческой эксплуатации объекта, приносящие имущественные выгоды, и запрете всем третьим лицам совершать такие действия без разрешения правообладателя» (Дозорцев В.А.). Не все действия с произведениями могут рассматриваться как их использование в авторско-правовом смысле. Например, использованием литературного произведения будут его издание в виде книги, продажа тиража этой книги, размещение ее электронной копии в сети «Интернет», перевод произведения на другой язык и т.д. (в отличие от этого чтение книги не считается использованием, а сводится к простому потреблению).
2. Воспроизведение – повторное придание произведению объективной формы. Оно может быть осуществлено в любой материальной форме, что прежде всего подразумевает создание копий произведения, новых его экземпляров, в т.ч. в различных материальных формах (например, литературное произведение может быть напечатано в виде книги либо может быть записано на диск в виде аудиокниги).
Воспроизведением считается также изготовление одного или более экземпляра части произведения, поскольку авторские права распространяются на часть произведения, если по своему характеру такая часть может быть признана самостоятельным результатом творческого труда автора и выражена в какой-либо объективной форме. Цитирование также по своей сути является воспроизведением части произведения, но оно допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения (ст. 1274 ГК).
Воспроизведением также признается изготовление в трех измерениях одного или более экземпляра двухмерного произведения либо в двух измерениях одного или более экземпляра трехмерного произведения (например, когда рисованных персонажей мультфильмов используют для изготовления объемных игрушек либо, наоборот, объемных персонажей изображают на открытках, календарях, в виде рисунков на футболках и т.п.).
Запись произведения на электронном носителе (например, флеш-карте), включая запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением. В этом случае копия произведения вполне материальна, объективно существует, с ней может ознакомиться любой желающий, имеющий соответствующее оборудование.
В отношении воспроизведения произведений в электронной форме применим ряд случаев свободного использования, предусмотренных ГК. Еще одно исключение из сферы действия права на воспроизведение включено непосредственно в подп. 1 п. 2 ст. 1270 ГК. В ходе использования произведений в информационно-телекоммуникационных сетях (например, в сети «Интернет»), а также при осуществлении деятельности различных сложных технических устройств зачастую создаются временные электронные копии этих произведений. Для того, чтобы подобные записи не считались воспроизведением, они должны: быть краткосрочными; составлять неотъемлемую и существенную часть технологического процесса; осуществляться либо в целях правомерного использования, либо информационным посредником при передаче произведения между третьими лицами; не иметь самостоятельного экономического значения.
3. Распространение – введение оригинала или экземпляров произведения в гражданский оборот. Оно осуществляется путем продажи или иного отчуждения материальных носителей, в которых выражено произведение. Распространение допускается только с согласия правообладателя независимо от количества распространенных экземпляров, а также от возмездного или безвозмездного характера распространения.
В случае, если произведение на территории РФ уже было правомерно распространено, применяется принцип исчерпания прав, в соответствии с которым дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения (ст. 1272 ГК).
Распространение по своей природе не может применяться к электронным копиям произведений, поскольку отсутствуют материальные носители. Сообщение таких копий публике рассматривается как доведение до всеобщего сведения (подп. 11 п. 2 ст. 1270 ГК) или сообщение по кабелю (подп. 8 п. 2 ст. 1270 ГК).
4. Примыкает к распространению импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения. В ГК не раскрывается понятие «импорт», однако определение импорта дается в ст. 2 ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговых услуг»: импорт товара – ввоз товара в РФ без обязательства об обратном вывозе. Если целью ввоза является распространение экземпляров произведения (что презюмируется), требуется разрешение правообладателя.
5. Также примыкает к распространению сдача оригинала или экземпляров произведения в прокат.
Прокат экземпляра произведения не предполагает смены обладателя права собственности на такой экземпляр. Разрешение правообладателя должно быть получено не только на прокат экземпляров произведения, но и на прокат самого оригинала произведения. Право на прокат не зависит от права собственности на экземпляры произведения и, соответственно, не подлежит исчерпанию при их правомерном введении в оборот. К прокату оригинала или экземпляра произведения должно применяться общее понятие проката, содержащееся в п. 1 ст. 626 ГК.
6. Правила о сдаче оригинала или экземпляра произведения в прокат не применяются в отношении программы для ЭВМ, если только такая программа (ее экземпляр) не служит основным объектом проката (п. 4 ст. 1270 ГК, воспринята из Соглашения ТРИПС). Данное правило объясняется тем, что программы для ЭВМ широко используются в различных электронных бытовых приборах, технических устройствах, носителях информации в прикладных, вспомогательных целях. Необходимость получать у правообладателей разрешение на прокат таких программ необоснованно затрудняла бы отношения по сдаче в аренду (прокат) соответствующих приборов, устройств или носителей. В тоже время, данное ограничение не должно использоваться в целях коммерческой эксплуатации собственно программного обеспечения.
7. Право на публичный показ произведения. Публичный показ должен происходить в месте, открытом для свободного посещения. Это не только места со свободным входом, но и такие места, куда вход производится за плату, но доступен любому желающему. Как публичный рассматривается также такой показ, на котором присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, определяемому судом с учетом конкретных обстоятельств дела.
Публичный показ предполагает использование, которое осуществляется путем визуального восприятия. Это ограничивает круг произведений, которые могут быть использованы подобным образом, в основном статичными произведениями визуальных искусств (произведения изобразительного искусства, фотографии, архитектуры и т.п.).
Демонстрация произведения охватывает как непосредственное восприятие произведения публикой (например, при экспонировании на выставке), так и восприятие, осуществляемое при помощи технических средств, как в месте непосредственной демонстрации, так и в другом месте. Вид технических средств не имеет значения. Вместе с тем, показ произведения при помощи технических средств может осуществляться только одновременно с непосредственной демонстрацией произведения.
8. С публичным показом во многом сходно публичное исполнение произведения. Прежде всего в этом случае также важен элемент публичности.
Публичное исполнение осуществляется в отношении музыкальных, драматических, хореографических и других подобных произведений. Публичным исполнением признается представление этих произведений исполнителями, т.е. восприятие соответствующих произведений публикой осуществляется опосредованно. Между произведением и публикой стоит исполнитель, который представляет произведение посредством актерской игры, пения, танца, декламации и т.п. Публичное исполнение возможно в живом исполнении (например, во время театрального спектакля или концерта) либо с помощью технических средств (радио, телевидения и т.п.).
Показ аудиовизуального произведения (как с сопровождением, так и без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, считается его публичным исполнением. Однако демонстрация в месте, отвечающем тем же критериям, отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности считается их публичным показом (в таком случае они воспринимаются как самостоятельные статичные изображения, а не в их взаимосвязи).
Заключить договор о предоставлении права на публичное исполнение произведения с правообладателем, а также выплачивать соответствующее вознаграждение должно лицо, которое осуществляет публичное исполнение произведения. Однако под этим лицом подразумевается не исполнитель произведения (певец, музыкант или актер), а то юридическое или физическое лицо, которое организует представление, т.е. берет на себя инициативу и ответственность за проведение соответствующего мероприятия.
9. Право на сообщение в эфир, а также право на сообщение по кабелю были выделены в отдельные способы использования в результате развития научно-технического прогресса.
Передача в эфир (радио- или телепередача) осуществляется с помощью любой беспроводной системы сообщения специальных сигналов, предназначенных для приема широким кругом публики. К сообщению в эфир относится также передача через спутники связи, позволяющая расширить аудиторию сообщаемых произведений до населения нескольких стран. Поскольку передача через спутник осуществляется в две фазы, к сообщению в эфир относится как прием сигналов с наземной станции на спутник, так и передача сигнала со спутника.
Закон понимает под сообщением любое действие, при помощи которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой (т.е. независимо от того, будет ли передача воспринята представителями публики, сколько людей ее увидит или услышит).
Право на сообщение в эфир возникает только если оно носит публичный характер. Сообщение кодированных сигналов, которые могут быть направлены на предотвращение свободного доступа к информации, признается сообщением в эфир только в том случае, если организацией эфирного вещания или с ее согласия неограниченному кругу лиц предоставляются средства декодирования сигнала.
Право сообщения произведения по кабелю отличается от права на сообщение в эфир только техническими средствами, при помощи которых осуществляется доведение произведения до сведения публики (кабель, провод, оптическое волокно и т.п.). Данный способ использования выделен как самостоятельный в связи с тем, что сообщение произведений по кабельным каналам существенно расширяет аудиторию.
10. Федеральный закон № 35-ФЗ дополнил п. 2 ст. 1270 новым подп. 8.1, посвященным ретрансляции. В ранее действовавшей редакции ретрансляция была упомянута в подп. 7 и 8 о сообщении в эфир и по кабелю как дополнительный по отношению к ним способ использования произведений.
Ретрансляция являлась и является одним из основных правомочий в составе исключительного права организаций вещания. Тем не менее на практике возникало много споров о том, требуется ли при ретрансляции передач получать специальное разрешение на ретрансляцию произведений, используемых в таких передачах, или для этого достаточно получения разрешения на сообщение произведений в эфир и по кабелю.
Ретрансляция рассматривается как в международных соглашениях (в частности Бернская конвенция, Договор ВОИС по авторскому праву), так и в законодательстве других стран как самостоятельный способ использования произведений, требующий получения согласия правообладателей, поскольку ретрансляция значительно расширяет аудиторию, потенциально способную воспринять сообщаемое произведение.
Эти обстоятельства привели к тому, что ретрансляция приобрела вид самостоятельного способа использования произведения и отдельного правомочия в составе исключительного права. Кроме того, было сформулировано более общее понятие ретрансляции, включающее любое сообщение произведения в эфир или по кабелю организацией иной, чем первоначальная. Все это призвано подчеркнуть необходимость специального получения разрешения правообладателей в каждом случае, когда использование произведений осуществляется путем ретрансляции.
11. Право на доведение до всеобщего сведения предусмотрено специально для случаев использования произведений в Интернете. Если при сообщении произведения в эфир или по кабелю активные действия осуществляет организация вещания, то при доведении до всеобщего сведения активную роль, напротив, играют пользователи, а лицо, предоставляющее доступ к произведению, достаточно пассивно, так как все его действия сводятся к размещению произведения в информационно-телекоммуникационной сети таким образом, что оно становится доступным пользователям.
Нарушением права на доведение до всеобщего сведения признается незаконное (т.е. без согласия правообладателя) размещение произведения в Интернете. Такие действия неправильно рассматривать как распространение произведения, поскольку при этом не происходит отчуждения его экземпляров. Для заключения договоров об использовании произведений в Интернете у правообладателя необходимо получить разрешение как минимум на воспроизведение произведения (так как при его записи в память ЭВМ будет создана его электронная копия) и на его доведение до всеобщего сведения (если доступ к ресурсу, на котором произведение размещено, открыт для публики).
12. Право на перевод или другую переработку произведения. Под переработкой произведения понимается создание производного произведения (переводы на другие языки, обработки, экранизации, аранжировки и т.п.). В результате переработки возникает новый объект авторского права, который при этом несет в себе элементы внешней и (или) внутренней формы оригинального произведения. Изменения, которые вносятся в само оригинальное произведение (например, сокращение литературного произведения), не рассматриваются как переработка, а относятся к сфере действия личного неимущественного права на неприкосновенность произведения (ст. 1266 ГК).
Под переработкой программ для ЭВМ и баз данных понимается их модификация, включающая любые изменения, в том числе их перевод с одного языка на другой язык (в т.ч. язык программирования). При этом в отношении адаптации (т.е. внесении изменений исключительно в целях функционирования на конкретных технических средствах) программ для ЭВМ и баз данных правила подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК не действуют – она может производиться свободно, без разрешения правообладателя и выплаты ему вознаграждения.
13. Право практической реализации архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта заключается в том, что только правообладатель может разрешить возведение конкретных зданий и сооружений на основе проектов, воплощенных в чертежах, рисунках, макетах и т.п., поскольку права архитекторов и дизайнеров действуют не только в отношении самих проектов, но и в отношении зданий и сооружений, в которых эти проекты реализованы на практике.
В п. 3 ст. 1270 ГК сформулировано общее правило о том, что практическое применение положений, составляющих содержание произведения (например, представляющих собой техническое, экономическое, организационное или иное решение), не считается авторско-правовым использованием произведения в смысле ст. 1270 ГК, поскольку авторско-правовая охрана распространяется на произведение, выраженное в какой-либо объективной форме, и не распространяется на решения технических, организационных и иных задач (ст. 1259 ГК). Однако практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта.