Интеллектуальное право 2023 год / 30

30. Право на обнародование произведения и право на отзыв

Статья 1268 ГК. Право на обнародование произведения

1. Автору принадлежит право на обнародование своего произведения, то есть право осуществить действие или дать согласие на осуществление действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом.

При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров произведения, представляющих собой копию произведения в любой материальной форме, в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения.

2. Автор, передавший другому лицу по договору произведение для использования, считается согласившимся на обнародование этого произведения.

3. Произведение, не обнародованное при жизни автора, может быть обнародовано после его смерти лицом, обладающим исключительным правом на произведение, если обнародование не противоречит воле автора произведения, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и тому подобном).

1. Право автора на обнародование созданного им произведения было прямо названо личным неимущественным правом в ст. 15 Закона об авторском праве, однако в действующем ГК данное право не получило такой четкой характеристики. Особенность этого права состоит в том, что, несмотря на его тесную связь с личностью автора, оно не менее тесно связано с исключительным правом, носящим имущественный характер, поскольку право на обнародование заключается в праве осуществить действия или дать согласие на осуществление действия, которые впервые делают произведение доступным для всеобщего сведения, к числу которых относятся в том числе публичный показ, публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю – однако эти действия совпадают со способами использования произведений, являющимися правомочиями в составе исключительного права.

Тем не менее право на обнародование произведения следует рассматривать как личное неимущественное право со всеми вытекающими из этого последствиями, включая его неотчуждаемость и непередаваемость третьим лицам, а также невозможность отказа от этого права для его обладателя. Автора, кроме того, невозможно принудить к осуществлению данного права. Такой вывод следует из того обстоятельства, что только сам автор может решить, когда его произведение может быть вынесено на суд общества. При этом непосредственно обнародование может быть осуществлено и другим лицом с согласия автора (например, издателем).

2. Право на обнародование произведения может быть осуществлено только один раз независимо от способа использования, поскольку использование произведения любым способом делает его доступным для всеобщего сведения.

Выбор способа использования не всегда зависит от автора. Во-первых, зачастую сама природа произведения диктует способ его обнародования. Во-вторых, создание произведения по служебному заданию, по договору авторского заказа и т.п. зачастую ограничивает или исключает возможность влиять на то, каким способом будет обнародовано его произведение (и будет ли оно обнародовано вообще). Тем не менее осуществление права на обнародование в таких ситуациях происходит: так, если автор передал другому лицу свое произведение для использования по договору, то он считается согласившимся на обнародование этого произведения (п. 2 ст. 1268 ГК)¹.

3. Осуществление права на обнародование может не привести собственно к обнародованию произведения (например, в случае если работодатель решит сохранить произведение в тайне).

Обнародование произведения происходит в результате совершения действий, которые делают произведение доступным для всеобщего сведения. Четкий критерий обнародования произведения отсутствует. Обычно основным признаком, свидетельствующим об обнародовании произведения, считают его доступность для неопределенного круга лиц. Например, нельзя считать обнародованием ознакомление с произведением отдельных людей (например, редактора). Не признается обнародованием произведения в целом использование отрывка, аннотации или реферата, хотя сами такие фрагменты будут считаться обнародованными.

4. Обнародование произведения имеет большое значение как юридический факт. Например, обнародование определяет начало срока действия исключительного права на произведение, которое было обнародовано анонимно или под псевдонимом и автор которого неизвестен (п. 2 ст. 1281 ГК). Случаи свободного использования обычно допускаются законом только в отношении правомерно обнародованных произведений.

Следует отличать обнародование произведения от его опубликования, под которым понимается выпуск в обращение экземпляров произведения, представляющих собой его копию, в любой материальной форме, в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения. При опубликовании происходит воспроизведение и распространение произведения.

Опубликование произведения является особым способом его обнародования.

Хотя в п. 2 ст. 1256 ГК упоминается о том, что возможно первое опубликование произведения за пределами РФ и последующее опубликование того же произведения на территории РФ, в этом случае речь идет о правилах определения момента обнародования произведения с учетом его выпуска в свет в разных странах, в каждой из которых в отношении него установлена самостоятельная охрана.

Некоторые правовые последствия закон связывает не с обнародованием, а с его конкретным способом – опубликованием. Так, в ряде случаев допускается свободное использование только правомерно опубликованных произведений (подп. 3 п. 1 ст. 1274, п. 5 и 6 ст. 1275 ГК).

5. Право на обнародование не носит длящегося характера, может быть осуществлено только однократно.

Поэтому если при жизни автора его произведение не будет обнародовано, то данное право прекращается, а вместо него наследники автора или иные обладатели исключительного права на необнародованное произведение на основании п. 3 ст. 1268 ГК приобретают самостоятельное право, которое в п. 90 Постановления Пленума ВС РФ № 9 названо правом «на обнародование произведения, не обнародованного при жизни автора». Для его осуществления необходимо соблюдение единственного условия: обнародование произведения не должно противоречить воле его автора, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, в письмах, дневниках и т.п.).

В соответствии с п. 3 ст. 1281 ГК не обнародованное при жизни автора произведение может быть обнародовано в течение 70 лет после смерти автора (обычный срок действия исключительного права). Если в этот период обнародование состоится, то произведение подлежит охране в течение 70 лет после его обнародования, считая с 1 января года, следующего за годом обнародования произведения (действие исключительного права в отношении такого произведения продлевается). Если же обнародование произведения в упомянутый 70-летний срок не состоится, то произведение переходит в общественное достояние, однако в соответствии с п. 3 ст. 1282 ГК необнародованное произведение, которое перешло в общественное достояние, может быть обнародовано любым лицом, при условии, что это не противоречит воле автора, определенно выраженной им в письменной форме. Такое лицо приобретает права публикатора, которые регулируются § 6 гл. 71 ГК. Публикатором может быть и то лицо, которое ранее обладало исключительным правом на неопубликованное произведение.

Статья 1269 ГК. Право на отзыв

(в ред. Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ)

1. Автор имеет право до фактического обнародования произведения отказаться от ранее принятого решения о его обнародовании (право на отзыв) при условии возмещения лицу, которому отчуждено исключительное право на произведение или предоставлено право использования произведения, причиненных таким решением убытков.

2. Правила настоящей статьи не применяются к программам для ЭВМ, к служебным произведениям и к произведениям, вошедшим в сложный объект (статья 1240).

1. Право на отзыв заключается в праве автора отказаться от ранее принятого им решения об обнародовании произведения. Оно впервые появилось в российском законодательстве в ст. 15 Закона об авторском праве, в котором оно было включено в содержание права на обнародование произведения.

Однако право на отзыв носит самостоятельный характер, что признается в целом ряде стран (Франция, Германия, Италия, Испания).

В ст. 1269 ГК причины, по которым автор решил отозвать произведение, не указаны (как и в некоторых других странах, например, во Франции; в других же странах эти причины указываются: несоответствие взглядам и убеждениям автора – в Германии, серьезные причины морального порядка – в Италии, изменение творческих взглядов и моральных убеждений автора – в Испании, и т.д.). Очевидно, что на такой шаг автора могут толкнуть только серьезные обстоятельства, поскольку отзыв произведения может быть сопряжен с большими материальными затратами и организационными усилиями: могут потребоваться расторжение ранее заключенных договоров; публичные заявления в СМИ; изъятие экземпляров у изготовителей и распространителей; возмещение убытков правообладателям (п. 1 ст. 1269 ГК).

2. Право на отзыв является личным неимущественным правом, тесно связанным с личностью автора. В связи с этим оно неотъемлемо от личности автора, не может быть отчуждено или передано другому лицу, не переходит по наследству.

Право на отзыв отличается от права на обнародование: право на обнародование возникает у всех авторов в отношении любых произведений, а право на отзыв принадлежит авторам только в случаях, предусмотренных ГК.

Правила ст. 1269 ГК не применяются к:

1) программам для ЭВМ (поскольку сама природа этих объектов препятствует реальной возможности отзыва таких произведений);

2) служебным произведениям (поскольку отзыв служебного произведения, в отношении использования которого может быть заключена целая цепь договоров, может привести к тяжелым финансовым и организационным последствиям);

3) произведениям, вошедшим в сложный объект (поскольку отзыв одного из произведений, входящих в сложный объект, будет препятствовать использованию этого объекта в целом, что также может привести к тяжелым финансовым последствиям).

Еще одно серьезное ограничение права на отзыв введено Федеральным законом № 35-ФЗ. До внесения изменений это право могло быть осуществлено автором в любой момент на протяжении действия исключительного права. Однако практическая реализация данной возможности выглядела нереальной и вызывала возражения у специалистов, как не соответствующая общим положениям ГК, защищающим добросовестного приобретателя и стабильность гражданского оборота. Новая редакция п. 1 ст. 1269 ГК предусматривает, что автор может реализовать свое право на отзыв только до фактического обнародования произведения. Под фактическим обнародованием понимается совершение тех действий, которые делают произведение доступным для всеобщего сведения (опубликование, публичный показ, публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю и т.п.). Например, произведение может быть отозвано: пока отпечатанный тираж книги, журнала лежит на складах, но еще не поступил в продажу; пока копии фильма еще не начали показывать в кинотеатрах; пока отснятая телепередача еще не показана по ТВ и т.п.

1 Таким образом, если в лицензионном договоре не содержится упоминания о том, что автор-лицензиар дал согласие на обнародование произведения, но при этом оговорены способы использования произведения лицензиатом, то предполагается, что согласие на обнародование произведения было дано.