Экзамен зачет учебный год 2023 / МЛОГОС КНИГА 5 (1–16.1 ГК) 2020 Основные положения ГП

движение в данном направлении в условиях закрепления в российском праве достаточно короткой трехлетней давности было бы опасно и нецелесообразно.

Обратное возможно лишь в тех случаях, когда пассивность кредитора в деле осуществления своего права требования сочетается с теми или иными его активными действиями, которые могли бы свидетельствовать о воле на прощение долга в конклюдентной форме. В подобных ситуациях право требования может прекращаться в той степени, в которой такое поведение кредитора может свидетельствовать о конклюдентном отказе кредитора от своего права.

В то же время следует заметить, что имеются серьезные резоны пресечь право на принуждение к исполнению неденежного обязательства в натуре, если такой иск не был заявлен в течение разумного срока. Например, п. 5 ст. 429 ГК РФ такой сокращенный срок на инициирование иска о понуждении к заключению основного договора на основании предварительного закрепляет (шесть месяцев), но в остальных случаях согласно букве ГК РФ к искам о понуждении к исполнению неденежного обязательства в натуре применяется обычная трехлетняя исковая давность, что не совсем логично. Однозначной судебной практики в пользу такого решения нет, но сама идея является заслуживающей внимания. Как представляется, предъявление иска о поставке товара в натуре по прошествии двух с половиной лет после начала просрочки несколько аномально, и трехлетняя исковая давность – слишком долгий период. См. подробнее п. 7 комментария к ст. 12 ГК РФ.

(л) Прощение долга, вытекающего из корпоративных, реституционных

и иных относительных правоотношений

Как представляется, вполне возможен и отказ от многих корпоративных относительных прав, которым противостоит обязанность некоего лица (самой корпорации, ее участника, директора). Если это право носит имущественный характер и представляет собой право требования (например, право участника общества на получение дивидендов или действительной стоимости доли в ООО при выходе из него участника либо право корпорации на взыскание убытков с ее

директора), здесь с необходимыми адаптациями применимы правила ст. 415 ГК РФ о прощении долга. Этот вывод следует из п. 3 ст. 307.1 ГК РФ, согласно которому к корпоративным правам применяются общие правила об обязательствах, если иное не вытекает из существа таких прав. И действительно, ситуация, когда акционер отказывается от своего права на получение начисленных и подлежащих выплате дивидендов, мало чем отличается от ситуации прощения обычного

659

гражданско-правового долга. Здесь применимы те же условия и ограничения. Впрочем, может возникнуть и определенная корпоративная специфика. Например, встает вопрос о возможности прощения корпорацией долга бывшего директора по возмещению причиненных им корпорации убытков: если такое прощение осуществляет новый директор, заручившийся согласием всех участников, особых возражений не возникает, но более спорным является вариант прощения такого долга новым директором без согласия участников.

То же касается и денежных требований о внесении платы за сервитут и других чисто имущественных притязаний одного лица к другому обязательственной природы.

Сюда же следует отнести и реституционные требования о возврате уплаченных по недействительной сделке денежных средств или о возмещении денежного эквивалента полученного по недействительной сделке. Такие требования однозначно имеют обязательственную природу, близкую к требованию о возврате неосновательного обогащения

(п. 3 ст. 307.1 ГК РФ).

Более спорным является применение института прощения долга к реституционному требованию о возврате индивидуально-опреде- ленного имущества. В связи с недействительностью договора выясняется, что собственность на вещь принадлежит тому, в чью пользу присуждена реституция. Может ли такой собственник отказаться от своего реституционного притязания на возврат вещи, не отказываясь при этом от права собственности на нее, не выражая волю на отчуждение вещи другой стороне недействительной сделки или третьему лицу, т.е. сохраняя право собственности на вещь? Такое положение вещей кажется несколько странным. Если сторона, в чью пользу присуждена реституция, отказывается от права собственности на вещь, отчуждает ее другой стороне спора о реституции на основании нового договора или отчуждает третьему лицу, его реституционное притязание на возврат вещи прекращается не на основании прощения долга, а в силу иных оснований. Впрочем, этот вопрос заслуживает отдельного обсуждения.

Также дискуссионным может быть отказ от негаторного требова-

ния. Может ли собственник отказаться от своего права потребовать устранения препятствий к владению и пользованию своей вещью и согласиться с тем стеснением, которое ему причиняет другое лицо? Вряд ли здесь уместно говорить о прощении долга, но возможность заключения соглашения, в котором такое стеснение будет легализовано, кажется очевидной. Это может быть как сервитут, так и обычное соседское соглашение чисто обязательственного свойства.

660

2.5. Отказ от секундарных (преобразовательных) прав или их осу-

ществления в рамках договорного или иного правоотношения

Отказ от осуществления секундарных (преобразовательных) прав, возникающих в рамках договорного правоотношения, возможен в силу п. 6 ст. 450.1 ГК РФ. Данное положение следует толковать расширительно и выводить из него, что возможен как отказ от осуществления такого права, так и бесповоротный отказ от него. Последнее в полной мере следует из принципа автономии воли (п. 2 ст. 1 ГК РФ) и конституционного принципа свободы экономической деятельности.

Окаких секундарных правах идет речь в п. 6 ст. 450.1 ГК РФ? Это

впервую очередь право на односторонний отказ от договора или расторжение договора в судебном порядке, право на одностороннее изменение условий договора (например, на досрочное погашение кредита или право на его досрочное истребование), право на зачет, право на выбор в альтернативном обязательстве, право на акцепт по опциону, право на оспаривание сделки и др. Такие права могут быть установлены в законе или в условиях сделки. Правообладатель может вполне распорядиться таким правом в форме отказа от права или отказа от осуществления права с учетом тех ограничений и условий, которые будут обозначены ниже.

(а) Отказ от секундарного права и отказ от осуществления такого

права

Отказ от секундарного права, если он в принципе допустим, носит окончательный и бесповоротный характер. После совершения сделки такого отказа данного секундарного права у лица более нет. В то же время отказ от осуществления права влечет не утрату права, а блокирование возможности его осуществления в тех или иных пределах.

О каких пределах здесь идет речь?

В случае временного отказа от осуществления права возможность осуществления права блокируется на тот срок, который указало лицо, отказывающееся от осуществления права. Например, сторона может заявить об отказе от осуществления своего права на оспаривание сделки по причине заблуждения на указанный ею период ведения переговоров по изменению условий договора в целях приведения цены

договора в соответствии с той, по которой она была бы готова заключить договор, не будь она введена в заблуждение другой стороной; банк же может отказаться от осуществления своего права на акселерацию кредитного долга по причине падения капитализации заемщика ниже установленного в ковенанте уровня на тот или иной срок, предоставив заемщику шанс восстановить свое финансовое положение и избежать акселерации.

661

Правообладатель может отказаться от осуществления своего права до наступления определенного условия (например, отказаться от осуществления своего права произвести акселерацию кредитного долга до момента окончания того или иного судебного процесса).

Обладатель права также может отказаться от осуществления своего права с иными ограничениями (например, отказаться от заявления зачета на сумму более определенной величины).

Наконец, если секундарное право носит условный характер и может быть реализовано при наступлении определенных обстоятельств, обладатель такого права может отказаться от осуществления права в ответ на те фактические обстоятельства, которые привели к созреванию условного секундарного права, без пресечения возможности осуществить условное право в будущем при повторном возникновении условия. Например, если у банка имеется секундарное право повысить процентную ставку при нарушении заемщиком того или иного условия (ковенанта) и заемщик своим поведением создает основание для повышении ставки, банк может отказаться от осуществления своего права в ответ на конкретное обстоятельство нарушения ковенанта, не лишая себя права реализовать свое секундарное право на повышение ставки в будущем при повторном нарушении того же ковенанта. Как мы видим, здесь отказ от осуществления права не идентичен отказу от права. Но, в принципе, банк вправе вообще отказаться от своего секундарного права произвести повышение ставки при нарушении данного ковенанта, и тогда в будущем новое нарушение данного ковенанта не предоставит банку возможности повысить ставку.

(б) Учет основания возникновения секундарного права при определении

допустимости отказа от права или его осуществления

Если речь идет о таких правах, которые не вытекают из положений закона, но согласованы в самом договоре сторонами, а также о таких правах, которые установлены в законе в рамках диспозитивной нормы или следуют из обычаев, возможен как бесповоротный отказ от таких прав, так и отказ от их осуществления в тех или иных пределах (на время или в связи с наступлением тех или иных обстоятельств). То секундарное право, которое порождено волей сторон, может быть

и прекращено их волей, а если это право одной из сторон и его утрата никак ухудшить положение другой стороны не может, в подписании какого-то соглашения нет необходимости, и право может быть утрачено или в той или иной степени заблокировано в результате одностороннего волеизъявления управомоченного лица.

Особый случай имеет место тогда, когда секундарное право установлено императивной нормой закона. От такого права нельзя отказаться

662

бесповоротно. Так, например, нередко императивные нормы закона закрепляют за стороной право на произвольный отказ от договора. Исключить это право за счет включения в договор соответствующего условия невозможно (например, право стороны договора аренды произвольно отказаться от договора аренды, заключенного на неопределенный срок в силу ст. 610 ГК РФ). Поэтому в равной степени данное право на произвольный отказ от договора не может быть прекращено и в результате одностороннего волеизъявления на отказ от такого права на следующий день после заключения договора. По общему правилу, видимо, невозможен и отказ от осуществления такого права. Например, если потребитель после заключения договора потребительского кредита заявит банку о том, что отказывается от осуществления своего права произвольно досрочно вернуть кредит в течение двух лет, такое заявление не лишит потребителя императивно предусмотренного права на досрочный возврат кредита.

Исключение можно обсуждать для ситуации, когда такое императивно установленное право может быть осуществлено согласно закону при наступлении определенных обстоятельств, такие обстоятельства наступили и созрели условия для осуществления права, но обладатель права заявляет отказ от осуществления права по этим основаниям, не отказываясь от возможности осуществить право в будущем при возникновении подобных оснований вновь (см. подробнее далее).

(в) Момент осуществления отказа

Бесповоротный отказ от права, установленного в диспозитивной норме закона, вытекающего из обычая или согласованного в условиях сделки, возможен хотя бы и на следующий день после заключения договора, в том числе и до возникновения оснований для осуществления такого права (если само право носило условный характер). Если стороны могли не предусматривать такое право в договоре, а равно исключить диспозитивно установленное законом или вытекающее из обычая секундарное право в своем договоре, то логически вполне возможен и односторонний отказ от такого права на следующий день после заключения договора. Если осуществление указанного права поставлено под условие, очевидно, что его обладатель вполне может

как отказаться от данного права, так и отказаться от его осуществления не только после созревания условий для его осуществления, но и заранее.

В п. 6 ст. 450.1 ГК РФ говорится о возможности отказаться от осуществления права после возникновения оснований для его осуществления, но данную норму в контексте прав, согласованных самими сторонами договора, вытекающих из обычаев или установленных в за-

663

коне диспозитивно, следует толковать как не исключающую и предварительно выраженный отказ от отлагательно обусловленного права до созревания соответствующих условий для его осуществления.

Если речь идет о праве, закрепленном в императивной норме закона

врамках правового режима соответствующего правоотношения, как уже отмечалось, бесповоротный отказ от права в принципе невозможен, поскольку законодатель видит это право в качестве неотъемлемого элемента данного правового режима. Но если такое императивно установленное секундарное право носит условный характер и может быть осуществлено при наступлении определенных условий, отказ от осуществления данного права становится возможным после того, как соответствующее условие наступило и это стало известно управомоченной стороне. Закон блокирует предварительно выраженный отказ от императивно установленного права, но не может помешать управомоченному лицу распорядиться своим созревшим секундарным правомочием, поскольку это было бы необоснованным ограничением автономии воли и вторжением в частные дела. Данный подход выводится из содержания п. 6 ст. 450.1 ГК РФ. Он же отражен в п. 3 ст. II.–1:102 Модельных правил европейского частного права, согласно которому тот факт, что стороны не могут в договоре отступить от императивной нормы, закрепляющей то или иное право одной из сторон, не препятствует управомоченной стороне отказаться от осуществления данного права уже после того, как оно возникло и эта сторона узнала о его возникновении.

Так, например, если сторона сделки после того, как она узнала о наличии у нее права на оспаривание сделки, заявляет об отказе от своего права на оспаривание сделки, она теряет возможность оспорить сделку. В принципе, тот же вывод следует из положений абзаца четвертого п. 2 ст. 166 ГК РФ, который предусматривает доктрину подтверждения оспоримой сделки. Такое подтверждение может осуществляться как в форме прямого одностороннего волеизъявления, так и в конклюдентной форме. То же касается и права на расторжение договора

вответ на его существенное нарушение, если такое право установлено

вконтексте правового режима какого-то договора императивно: ког-

да нарушение договора не носит длящийся характер и не обновляет фактический состав оснований для осуществления такого права, пострадавшая от нарушения сторона, узнав об основаниях для расторжения, может эффективно отказаться от осуществления своего права на расторжение в ответ на это состоявшееся нарушение и продолжить взаимодействие с контрагентом по договору. После такого отказа она уже не может инициировать расторжение в ответ на это ранее состо-

664

явшееся нарушение; естественно, если в будущем состоится новое аналогичное нарушение, которое создаст новые условия для расторжения, эта сторона вновь получит возможность расторгнуть договор.

Итак, если условное секундарное право вытекает из императивной нормы закона, от этого права бесповоротно отказаться нельзя и также нельзя отказаться от его осуществления. От осуществления императивно установленного условного секундарного права нельзя отказаться заранее, до возникновения оснований для его осуществления, но такой отказ возможен после возникновения указанных оснований, если он распространяется на возможность осуществить право в ответ на ранее сформировавшееся основание и не блокирует возможность осуществить то же право в будущем при повторном возникновении тех же оснований.

В тех же случаях, когда секундарное право установлено по воле самих сторон договора, следует из обычаев или закреплено в диспозитивной норме закона, как бесповоротный отказ от такого права, так и отказ от его осуществления в тех или иных пределах возможны

влюбой момент.

Ксожалению, п. 6 ст. 450.1 ГК РФ эту дифференциацию не проводит, не упоминая возможность отказаться от осуществления условного права, согласованного самими сторонами, установленного в диспозитивной норме или следующего из обычая, заранее, до наступления условия и оснований для осуществления права. Следует ли из этого, что единственным способом заблокировать некое условное секундарное право, установленное в договоре или диспозитивной норме закона, до возникновения оснований для его осуществления, является подписание соглашения об изменении договора, и заранее выраженный односторонний отказ от осуществления секундарного права de lege lata невозможен? Как представляется, такой вывод непредопределен. Поскольку не наблюдаются какие-либо политико-правовые возражения против того, чтобы лицо в ожидании возникновения у него оснований для осуществления некоего согласованного им в договоре или установленного в диспозитивной норме закона условного секундарного права могло отказаться от его осуществления заранее, есть все осно-

вания для ограничительного толкования нормы п. 6 ст. 450.1 ГК РФ о моменте отказа от осуществления права. Данное ограничение должно считаться относящимся только к тем правам, которые установлены

вимперативной норме закона.

(г) Форма отказа

В отличие от механизма прощения долга (чисто имущественного права), для наступления эффекта отказа от секундарного права или его

665

осуществления воля другой стороны иррелевантна. Лицо, получающее заявление об отказе от секундарного права или отказе от его осуществления, не может заблокировать возникновение соответствующего такому отказу правового эффекта своим возражением. Да и вряд ли кому-то в здравом уме захочется это делать. Ведь прекращая или блокируя свое секундарное право, управомоченное лицо связывает лишь самого себя. Поэтому отказ от секундарного права или его осуществления однозначно носит характер односторонней сделки.

Так как отказ от секундарного права или его осуществления является односторонней сделкой, реализация отказа происходит в форме доведения до сведения другой стороны договора соответствующего волеизъявления. При направлении письменного отказа он порождает правовые последствия с момента доставки указанного уведомления адресату (ст. 165.1 ГК РФ). Вопрос о допустимости устной и конклюдентной формы отказа должен решаться таким же образом, как решается вопрос о форме отказа от обязательственного права требования (см. подп. «г» п. 2.4 комментария к настоящей статье).

Сказанное выше не исключает того, что стороны могут при желании согласовать такой отказ от права или осуществления права в соглашении. По сути, речь здесь будет идти о соглашении, направленном на изменение ранее возникшего правоотношения путем ограничения одного из элементов такого правоотношения. При этом согласие правообладателя на отказ от осуществления права или бесповоротный отказ от него может быть обусловлено неким встречным предоставлением другой стороны. Это может быть и внесение того или иного платежа (waiver fee). При этом если никакого встречного предоставления нет, говорить о дарении невозможно, поскольку конструкция дарения не охватывает такое безвозмездное предоставление, как отказ от секундарного права (в отличие от прощения долга).

(д) Условный отказ

Если отказ от секундарного права (или его осуществления) утвержден в соглашении сторон, последние могут оговорить любые отлагательные условия, наступление которых приведет к желаемому правовому эффекту прекращения или блокирования права (ст. 157 ГК РФ).

Но если речь идет об одностороннем волеизъявлении, отказ от осуществления секундарного права (или отказ от права) не может быть поставлен под отлагательное условие, наступление которого не находится в сфере контроля другой стороны, иначе последней будет навязываться правовая неопределенность, на которую она не соглашалась. Но если наступление такого условия находится в сфере контроля другой стороны и может быть без значительных сложностей ею определено,

666

такую возможность, видимо, стоит признавать. Например, банк может заявить заемщику о своем отказе от права потребовать досрочного погашения кредита в связи с наступлением соответствующих указанных в договоре обстоятельств, дающих банку такое право (в частности, ухудшение финансовых показателей деятельности заемщика), но при этом поставить эффект данного заявления под условие устранения заемщиком возникших обстоятельств в течение определенного срока. В описанной ситуации, если заемщик восстановит свою платежеспособность в течение указанного срока, условный отказ банка от реализации своего права на досрочное истребование кредита вступит в силу.

(е) Однозначность волеизъявления

Для того чтобы отказ от осуществления секундарного права или бесповоротный отказ от такого права приобрел желаемый правовой эффект, воля отказывающейся стороны должна быть выражена ясно и недвусмысленно. Это касается и случаев отказа в форме конклюдентных действий.

(ж) Неосуществление секундарного права

Пассивность обладателя секундарного права влечет утрату такого права или иным образом может помешать осуществлению права, если из закона или договора следует тот или иной пресекательный срок либо срок давности на осуществление такого права. Например, право на зачет в силу закона блокируется истечением давности по требованию той стороны, которая рассматривает возможность заявить зачет (п. 3 ст. 199 ГК РФ). Право на оспаривание сделки по истечении установленной в законе исковой давности не утрачивается, но у другой стороны возникает возможность заблокировать оспаривание, заявив возражение о пропуске давности в ответ на поданный иск.

Согласно п. 7 ст. 450.1 ГК РФ также и в договоре может быть предусмотрено, что отказ от осуществления права будет считаться произошедшим автоматически в случае нереализации такого права в течение срока, указанного в договоре. Это, очевидно, касается и отказа от секундарного права. Так, например, стороны могут договориться о том, что кредитор должен считаться отказавшимся от осуществления своего права на акселерацию кредитного долга в ответ на нарушение

тех или иных ковенантов, если не заявит о досрочном истребовании долга в течение определенного в договоре срока после того, как он узнал или должен был узнать о нарушении. По сути, в таких случаях имеет место установление в договоре пресекательного срока, в течение которого соответствующее секундарное или иное подобное право может быть осуществлено в случае возникновения оснований для его осуществления.

667

Но в ряде случаев никакого срока осуществления права (или исковой давности) ни в законе, ни в договоре не установлено. Если в таких ситуациях наступившее фактическое основание для осуществления права носит длящийся характер (например, право на отказ от договора в ответ на длящуюся просрочку), пассивность обладателя права не должна срабатывать против него: он может потерять терпение и реализовать свое право в любой момент (например, отказаться от договора в ответ на затянувшуюся и приобретшую характер существенного нарушения просрочку). Если речь идет о праве на произвольный отказ от длящегося договора, оно также не может блокироваться на основании долгого его неосуществления. Но в некоторых случаях, когда возникает фактическое основание для осуществления условного секундарного права и это основание не носит длящийся характер, у другой стороны правоотношения возникает неопределенность по поводу перспектив осуществления управомоченной стороной своего секундарного права. Например, если покупатель выявил существенный дефект в переданном ему товаре, у него возникает право на отказ от договора по правилам ст. 475 ГК РФ, а продавец замирает в ожидании того, решит ли покупатель такое право осуществить или уже «прикипел» к купленной вещи и ограничится денежными компенсациями (уменьшением цены или возмещением своих расходов на устранение дефекта). К сожалению, закон не устанавливает никакого разумного срока на осуществление такого права на отказ от договора в описанной ситуации, что делает положение продавца крайне уязвимым. Пассивное поведение покупателя свидетельствовать об отказе от договора не может, так как в силу ст. 158 ГК РФ бездействие по общему правилу сделочным волеизъявлением быть не может. Выходом из положения здесь оказывается доктрина эстоппель, о применении которой к секундарным правам см. п. 1.7 комментария к ст. 10 ГК РФ.

(з) Отказ от секундарного права подать преобразовательный иск

и запрет на отказ на подачу иска

Если у одной из сторон имеется секундарное право, реализуемое в судебном порядке (например, право на оспаривание сделки или на расторжение договора), и эта сторона от этого права бесповоротно отказывается, то в случае, когда материальное право такой отказ до-

пускает, пресекается соответствующее секундарное право, т.е. право гражданское. Следовательно, ни о каком отказе от процессуального права на иск речь не идет, и нормы ГПК РФ и АПК РФ, запрещающие отказ от права на иск, не применяются. То же касается и случаев, когда управомоченное лицо не отказывается от секундарного права бесповоротно, а заявляет лишь отказ от осуществления права (например, временный): здесь воля управомоченного лица воздействует

668