Экзамен зачет учебный год 2023 / МЛОГОС КНИГА 3 (1110-1185, 1224 ГК) 2018 Наследственное право

быть раскрыты только выгодоприобретателям, а также в предусмотренных законом случаях органам государственной власти и органам местного самоуправления.

Комментарий

«Условиями управления» законодатель называет документ, устанавливающий обязанности личного фонда по передаче имущества фонда различным лицам (термин употребляется в действующих с 1 сентября 2018 г. нормах о наследственных фондах).

1. Выгодоприобретатели и «отдельные категории» лиц. Законодатель выделяет два вида получателей имущества от личного фонда: одних он именует «определенными лицами» или «выгодоприобретателями»; других – «отдельными категориями лиц из неопределенного круга лиц».

Далее эта странная формула (также присутствовавшая уже в Законе о наследственных фондах) никак не расшифровывается, так что замысел авторов текста остается неясным. В частности, должен ли фонд раздавать деньги всем лицам из такой «отдельной категории» (что бы это ни значило) или может ограничиться лишь некоторыми?

Ясно лишь одно: выгодоприобретатели фонда должны быть определены в условиях управления, т.е. либо указаны поименно, либо идентифицируемы по описанию («все мои дети и внуки»). Лица второго вида, по-видимому, в предварительной идентификации не нуждаются – достаточно указать лишь «отдельную категорию» (что бы это ни значило), к которой они принадлежат.

Иначе говоря, средства личного фонда могут распределяться в том числе и лицам, которые формально не числятся его выгодоприобретателями и вообще никак не фигурируют в документах фонда. Представляется, что это создает обширное поле для разного рода злоупотреблений.

Возможно, авторы нормы пытались воспроизвести существующее в английском праве разграничение между «бенефициарами» (beneficiary) траста и «простыми объектами распределительных правомочий» (object of mere power). Последние могут, как и бенефициары, получать деньги из траста, но лишь по усмотрению доверительного собственника. В отношении таких «объектов» фидуциарные обязанности доверительного собственника отсутствуют или крайне ограничены; соответственно, крайне ограничены и их встречные права по предъявлению требований доверительному собственнику.

639

Однако если замысел состоял именно в этом, то остается констатировать, что реализовать его российскому законодателю не удалось. Ничего подобного вывести из формулировок нормы невозможно.

Условия управления могут предоставлять руководству личного фонда дискреционные правомочия по определению получателей имущества фонда – как выгодоприобретателей, так и «отдельных категорий».

Несомненно, учредителю следует предоставлять такие правомочия с большой осторожностью: ведь руководители фонда потенциально могут раздать все имущество фонда совсем не тем людям, что предполагал учредитель (особенно после его смерти). Разумеется, учредитель может ограничить эту дискрецию непосредственно в условиях управления, например, ограничив возможный круг назначаемых руководством выгодоприобретателей лишь своими ближайшими родственниками.

2. Передача имущества. Условия управления согласно букве закона определяют «порядок передачи» имущества личного фонда его выгодоприобретателям или «отдельным категориям». Чуть далее выясняется, что под «порядком передачи» авторы почему-то понимают указание на «вид и размер» передаваемого имущества или порядок определения такого «вида и размера». Еще чуть далее обнаруживается, что это необязательно именно «передача» активов фонда. Фонд может также предоставить получателю какое-либо имущественное право, например право пользования особняком, принадлежащим фонду.

Вопрос о «размере» передаваемого имущества далее в законе не обсуждается. По-видимому, размеры выплат (или объем передаваемого имущества) могут быть определены любым разумным образом на усмотрение учредителя фонда: в долях от всего имущества, в долях от дохода фонда, в абсолютных суммах, в виде указания на конкретные объекты передаваемого имущества и т.д. То же касается и сроков выплат (передачи имущества): выплаты могут быть разовые, периодические и т.д.

Выплаты (передача имущества) могут быть поставлены под условие (рождение ребенка, поступление в университет).

Закон почему-то умалчивает о том, могут ли «вид и размер» передаваемого имущества быть переданы на усмотрение руководства личного

фонда. Представляется, что коль скоро учредитель может предоставить руководству фонда дискреционные правомочия по определению самих выгодоприобретателей (и «отдельных категорий»), то тем более он может предоставить ему дискреционные правомочия по определению «вида и размера» соответствующих выплат.

Таким образом, учредитель личного фонда (как и учредитель английского траста) может описать будущую передачу имущества фонда

640

различным лицам весьма гибким образом, в том числе предоставив руководству фонда (при желании) значительную степень дискреции

вэтом отношении.

Вотличие от устава, условия управления наследственным фондом не являются публично доступными. Более того, их положено знать только руководству фонда и его выгодоприобретателям (но не лицам из «отдельных категорий). Санкций за разглашение, правда, законом не предусмотрено, но пострадавшие как минимум могут потребовать от виновных возмещения убытков, если таковые возникли.

Условия управления могут раскрываться госорганам в случаях, предусмотренных законом (например, «антиотмывочным»).

Статья 123.20-7. Управление личным фондом

1.При жизни учредителя фонда органы фонда формируются и изменяются учредителем фонда в соответствии с уставом. После смерти гражданина, учредившего личный фонд при жизни, к управлению таким фондом после смерти его учредителя применяются правила настоящего Кодекса о наследственном фонде.

2.В качестве единоличного исполнительного органа личного фонда или члена коллегиального органа личного фонда может выступать любое физическое или юридическое лицо, назначенное в соответствии с уставом фонда, в том числе учредитель личного фонда.

Выгодоприобретатель наследственного фонда, создаваемого после смерти его учредителя, не может выступать в качестве единоличного исполнительного органа фонда или члена коллегиального исполнительного органа наследственного фонда.

3.В случаях, предусмотренных уставом личного фонда, в нем создаются высший коллегиальный орган и попечительский совет, в состав которых могут входить выгодоприобретатели фонда, а также учредитель личного фонда.

4.Условиями управления личным фондом могут быть предусмотрены порядок выплаты и размер вознаграждения лицу, осуществляющему полномочия единоличного исполнительного органа фонда, членам попечительского совета фонда или членам иных органов фонда за исполнение своих обязанностей.

5.Уставом личного фонда может быть предусмотрена необходимость получения согласия высшего коллегиального органа фонда или иного органа фонда на совершение личным фондом указанных в уставе сделок.

641

6.Аудит деятельности личного фонда проводится по основаниям, предусмотренным условиями управления личным фондом, а также по требованию выгодоприобретателя в порядке, предусмотренном абзацем вторым пункта 4 статьи 123.20-8 настоящего Кодекса.

7.Единоличный исполнительный орган личного фонда обязан хранить устав фонда и внесенные в него изменения и дополнения, которые зарегистрированы в установленном порядке, решение об учреждении фонда, документы, подтверждающие права фонда на его имущество, документ, содержащий условия управления личным фондом, годовые отчеты, документы бухгалтерского учета, документы бухгалтерской (финансовой) отчетности, протоколы собраний коллегиальных органов фонда, отчеты оценщиков, заключения ревизионной комиссии (ревизора) фонда, аудитора фонда, государственных и муниципальных органов финансового контроля, судебные акты по спорам, связанным с управлением фондом, иные документы, предусмотренные настоящим Кодексом, уставом фонда

иусловиями управления личным фондом.

Уставом наследственного фонда, создаваемого после смерти его учредителя, может быть предусмотрено хранение документов, указанных в абзаце первом настоящего пункта, у нотариуса по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате.

8.Отчет об использовании имущества личного фонда не подлежит опубликованию, за исключением случаев, предусмотренных условиями управления личным фондом.

9.При создании наследственного фонда после смерти его учредителя нотариус до направления им указанного в пункте 5 статьи 123.20-5 настоящего Кодекса заявления о государственной регистрации наследственного фонда в уполномоченный государственный орган предлагает лицам, указанным в решении об учреждении фонда, или лицам, которые могут быть определены в порядке, установленном решением об учреждении фонда, войти в состав органов фонда. При согласии указанных лиц войти в состав органов фонда нотариус направляет сведения о них в уполномоченный государственный орган.

В случае отказа лица, указанного в решении об учреждении наследственного фонда, войти в состав органов фонда и невозможности сформировать органы фонда в соответствии с решением об учреждении фонда нотариус не вправе направлять в уполномоченный государственный орган заявление о создании наследственного фонда.

10.Замена членов коллегиальных органов личного фонда и лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа личного фонда, осуществляется в порядке, предусмотренном уставом фонда. Уставом личного фонда может быть предусмотрен порядок определения

642

членов коллегиальных органов фонда и лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа личного фонда, в случае их выбытия, в том числе предусмотрено подназначение указанных лиц из определенного списка.

Если в течение года со дня возникновения необходимости формирования органов наследственного фонда, созданного после смерти его учредителя или созданного при жизни учредителя и продолжающего свою деятельность после его смерти (отсутствие кворума в коллегиальных органах фонда, отсутствие единоличного исполнительного органа), такие органы не будут сформированы, фонд подлежит ликвидации (пункт 2 статьи 123.20-9) по требованию выгодоприобретателя или уполномоченного государственного органа. До истечения указанного срока единоличный исполнительный орган наследственного фонда (при наличии такого органа) продолжает осуществлять деятельность наследственного фонда в соответствии с условиями управления наследственным фондом.

Комментарий

Структура управления личным фондом существенно отличается от структуры управления общественно полезным фондом.

1.Правомочия учредителя. При жизни учредителя личного фонда именно он обладает, по существу, высшей властью в фонде. Во всяком случае, именно он, хотя и в соответствии с уставом, «формирует

иизменяет» органы фонда (по-видимому, речь идет о назначении

исмещении членов этих органов). Судя по всему, это правило мыслится авторами как императивное. Для сравнения: в Англии вполне типичны трасты, в которых учредитель не сохраняет за собой никаких правомочий по управлению трастом.

После смерти учредителя применяются правила о наследственном фонде, о которых чуть позже.

При желании учредитель может стать и единоличным исполнительным органом (далее – ЕИО) своего личного фонда.

2.Дисквалификация выгодоприобретателя наследственного фонда.

Выгодоприобретатель наследственного фонда (но только если он создается после смерти учредителя) не может быть ни ЕИО, ни членом коллегиального исполнительного органа. По-видимому, это ограничение не распространяется ни на прижизненные личные фонды, ни даже на те наследственные фонды, в которые превращаются прижизненные личные фонды после смерти учредителя. Соответственно, если учре-

643

дитель является одним из выгодоприобретателей, данное положение не мешает ему стать ЕИО при своей жизни.

Смысл данного ограничения, а также исключений из него не вполне ясен. В английском трастовом праве, например, подобного ограничения нет. Один из бенефициаров траста может быть одним из доверительных управляющих (не допускается лишь ситуация, когда единственный бенефициар является единственным доверительным управляющим, поскольку в этом случае фидуциарного отношения просто не возникает).

Можно предположить, что авторы проекта желали предотвратить конфликт интересов: выгодоприобретатель-ЕИО может заботиться лишь о себе в ущерб другим выгодоприобретателям. Однако корпоративное право не запрещает, например, акционеру быть директором АО, несмотря на аналогичный конфликт.

Вместе с тем, возможно, авторы желали предотвратить ситуацию, когда выгодоприобретатель имеет фактически полный контроль над имуществом фонда, не будучи собственником имущества de jure. Однако и здесь можно заметить, что аналогичная ситуация в корпоративном праве не вызывает, по-видимому, возражений законодателя.

В любом случае непонятно, почему запрет распространяется на наследственные фонды, создаваемые после смерти учредителя, но не распространяется (во всяком случае, при буквальном прочтении нормы) на наследственные фонды, получающиеся из прижизненных.

3. Органы личного фонда. В личном фонде, как и в других юридических лицах, должен быть исполнительный орган, который мог бы совершать сделки и вести текущую деятельность фонда. Это может быть либо коллективный исполнительный орган, либо ЕИО.

По желанию учредителя (которое, разумеется, должно быть отражено в уставе) в личном фонде «создаются высший коллегиальный орган и попечительский совет». Если верить букве закона (а именно союзу «и»), невозможно создать высший коллегиальный орган без попечительского совета, а равно и наоборот. Впрочем, скорее это стоит воспринимать как дефект юридической техники или просто опечатку.

Полномочия ЕИО, коллегиального исполнительного органа, высшего коллегиального органа и попечительского совета проект не раскрывает. В настоящее время (т.е. до принятия рассматриваемого проекта) полномочия упомянутых органов фонда описаны в ст. 123.19 ГК РФ. Однако согласно предлагаемым поправкам указанная статья (как и весь включающий ее подпараграф) будет относиться лишь к общественно полезным фондам.

644

Если так, то полномочия органов личного фонда будут определяться лишь его уставом (и, возможно, специальными законами). Рассматриваемый проект упоминает лишь о возможности передачи уставом высшему коллегиальному органу правомочий по выдаче согласия на те или иные сделки личного фонда (например, на отчуждение акций коммерческой организации, которой владеет фонд).

Как учредитель, так и выгодоприобретатели личного фонда без проблем могут входить в состав высшего коллегиального органа и (или) попечительского совета фонда.

ЕИО и члены органов личного фонда могут получать зарплату за свою работу (стоит заметить, что попечительский совет общественно полезного фонда работает на общественных началах; п. 4 ст. 123.19 ГК РФ).

Аудита личного фонда закон в обязательном порядке не предписывает, но аудит может быть предписан условиями управления, а также может проводиться по требованию выгодоприобретателя (см. коммен-

тарий к ст. 123.20-8).

Личный фонд не обязан публиковать отчет об использовании своего имущества (в отличие от общественно полезного фонда; см. п. 2 ст. 7 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»).

4. Органы наследственного фонда. Теперь о специфике наследст-

венного фонда. Когда нотариус создает наследственный фонд по завещанию, он предлагает определенным наследодателем (или по его инструкциям) лицам войти в состав органов фонда. Как уже упоминалось, времени на это отведено совсем мало – всего три рабочих дня. Если кто-то отказался и в результате органы сформировать невозможно, нотариус не имеет права подавать заявление на регистрацию фонда.

Как представляется, это прямолинейное правило идет вразрез с принципом уважения воли наследодателя и серьезно ущемляет интересы потенциальных выгодоприобретателей фонда. Думается, что в подобных случаях имело бы смысл обязать нотариуса передать вопрос создания наследственного фонда на разрешение суда.

Возможно, заинтересованные лица все же смогут добиться создания наследственного фонда через суд (который назначит и недостающих руководителей). Но по прошествии года, как уже говорилось, возможность создания фонда окончательно утрачивается (во всяком случае, при буквальном прочтении закона; см. комментарий к ст. 123.20-5).

Наследодателю стоит учитывать возможность отказа потенциальных руководителей фонда от выполнения этой почетной миссии

645

и предусмотреть максимально гибкий вариант назначения и подназначения руководителей фонда с достаточным числом кандидатур на замену отказавшимся.

Уже после создания наследственного фонда или после преобразования прижизненного личного фонда в наследственный после смерти учредителя может «возникнуть необходимость формирования органов наследственного фонда». Далее по тексту проекта поясняется, что имеется в виду отсутствие кворума в коллегиальных органах или отсутствие ЕИО. Тогда органы, разумеется, формируются в соответствии с уставом фонда. Но если этого не произошло в течение года, фонд подлежит ликвидации по требованию выгодоприобретателя или уполномоченного госоргана.

Представляется, что и в этом случае можно было бы проявить больше уважения к воле наследодателя и дать возможность суду назначить в фонд (например, по предложению выгодоприобретателей) недостающих руководителей, коль скоро их не получается назначить по уставу.

Статья 123.20-8. Права выгодоприобретателей личного фонда

1.Выгодоприобретатель личного фонда имеет право на получение в соответствии с условиями управления личным фондом всего или части имущества фонда, а также иные права, предусмотренные настоящей статьей. Права выгодоприобретателя личного фонда неотчуждаемы, на них не может быть обращено взыскание по обязательствам выгодоприобретателя. Сделки, совершенные с нарушением этих правил, являются ничтожными.

2.Выгодоприобретателями личного фонда могут быть любые участники регулируемых гражданским законодательством отношений, за исключением коммерческих организаций.

3.Права гражданина-выгодоприобретателя личного фонда не переходят по наследству. Права выгодоприобретателя – юридического лица прекращаются в случае его реорганизации, за исключением случая преобразования, если условиями управления личным фондом не предусмотрено прекращение прав такого выгодоприобретателя при его преобразовании.

После смерти гражданина-выгодоприобретателя или ликвидации выгодоприобретателя – юридического лица, а также в случае заявленного наследственному фонду, созданному после смерти его учредителя, в нотариальной форме отказа выгодоприобретателя от права на получение имущества новые выгодоприобретатели личного фонда определяются

всоответствии с условиями управления личным фондом, в частности, они могут быть определены путем подназначения.

646

4. В случаях, предусмотренных уставом личного фонда, выгодоприобретатель вправе запрашивать и получать у личного фонда информацию о деятельности фонда.

Выгодоприобретатель наследственного фонда, созданного после смерти его учредителя, вправе потребовать проведения аудита деятельности фонда выбранным им аудитором. В случае проведения такого аудита деятельности наследственного фонда оплата услуг аудитора осуществляется за счет выгодоприобретателя наследственного фонда, по требованию которого он проводится. Расходы выгодоприобретателя наследственного фонда на оплату услуг аудитора могут быть ему возмещены по решению попечительского совета за счет средств фонда.

5.В случае нарушения условий управления личным фондом, повлекшего возникновение у выгодоприобретателя убытков, последний вправе потребовать их возмещения, если это право предусмотрено уставом фонда.

6.Выгодоприобретатель не отвечает по обязательствам личного фонда,

афонд не отвечает по обязательствам выгодоприобретателя.

Комментарий

Статья посвящена правам выгодоприобретателей личного фонда. Заметим, что речь идет именно о выгодоприобретателях, а о загадочных лицах из «отдельных категорий», которые также могут получать имущество фонда (см. комментарий к ст. 123.20-6), в статье нет ни слова. Возможно, это следует воспринимать как указание на то, что упомянутые лица никаких прав не имеют. То есть, видимо, у руководства фонда в отношении этих лиц нет никаких фидуциарных обязанностей, а есть лишь дискреционные правомочия на передачу им имущества. Впрочем, прямым текстом в проекте об этом не сказано. Выгодоприобретателями личного фонда могут быть любые субъекты гражданского права, кроме коммерческих организаций. Соответственно, остаются физические лица, некоммерческие организации и пу- блично-правовые образования (Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования). Предположительно, выгодоприобрета-

телем при желании можно назначить и зарубежное публично-правовое образование.

При желании выгодоприобретатель может отказаться от права на получение имущества фонда. Почему-то авторы проекта упоминают такую возможность лишь для случая наследственного фонда, созданного после смерти учредителя (в этом случае требуется нотариальная форма отказа). Представляется, однако, что ничто не мешает

647

выгодоприобретателю отказаться от своих прав и в остальных видах личных фондов.

Последствия выбытия одного из выгодоприобретателей определяются условиями управления фондом (например, распределение доли выбывшего между другими выгодоприобретателями или назначение нового выгодоприобретателя на место выбывшего).

1. Право на получение имущества. Основное право выгодоприобретателя личного фонда состоит в том, чтобы получить свою часть имущества фонда, предусмотренную условиями управления. По-видимому, это право выгодоприобретателя можно рассматривать как некий вид имущественного права.

Однако, в отличие от большинства других видов имущественных прав, данное право является неотчуждаемым. На него также нельзя обратить взыскание. Сделки по отчуждению данного права ничтожны. Здесь же стоит упомянуть, что фонд не отвечает по обязательствам выгодоприобретателя (выгодоприобретатель, разумеется, также не отвечает по обязательствам фонда).

Таким образом, как имущество фонда, так и имущественные права выгодоприобретателя в отношении фонда полностью изолированы от требований кредиторов выгодоприобретателя. Как уже упоминалось, обоснованность столь прямолинейного подхода весьма сомнительна.

Как выясняется далее, права выгодоприобретателя также не переходят по наследству после смерти этого выгодоприобретателя.

Это уже вызывает вопросы с точки зрения интересов самого выгодоприобретателя или, вернее, его наследников. И кстати, не совсем понятно, что будет с имуществом фонда после смерти всех выгодоприобретателей. Очень может быть, что оно перейдет в собственность Российской Федерации (см. комментарий к ст. 123.20-9).

К счастью, ничто, по-видимому, не мешает учредителю фонда установить, что после смерти выгодоприобретателя его наследники сами становятся выгодоприобретателями фонда. Однако если учредитель этого не сделает, то наследники выгодоприобретателя останутся ни с чем.

Несомненно, в этих вопросах требуется гораздо более тонкое регулирование. Так, в Англии права бенефициара в «фиксированных» (fixed) трастах (дающих право на получение конкретных сумм или конкретных долей дохода или имущества) по общему правилу отчуждаемы и передаваемы по наследству, в отличие от прав бенефициаров в дискреционных (discretionary) трастах, в которых имущество передается бенефициару лишь по усмотрению доверительного собственника.

648