2 Вид, функциональный иммунитет.

Суть иммунитета - самим фактом выступления в отношениях, государство отказывается от иммунитета!

Ну, типа не красиво, выступает в коммерческих отношениях.

Подход впервые был озвучен в 1891году в проекте регламента института международного права.

Прецедент 1925 года. Россия придумала участвовать во внешнеэкономических отношениях как Торгпредства СССР (торговое представительство). Оно вступило в отношения итальянской компанией. Когда речь дошло до долгов… Россия сослалась на иммунитет. Итальянские суды прислушались к аргументации итальянской фирмы. Было вынесено решение против СССР.

Идея понравилась, начала закрепляться. Почти во всех спец. законах – функциональный иммунитет.

Короче, если выступаешь в отношениях как коммерсант, нехуй выёбываться.

Базельская конвенция об иммунитете государств (1972 года). Вступила в силу в 1976 года. В настоящее время участвует всего 7 государств. Конвенция закрепила как раз функциональный иммунитет.

Всё равно остается открытый вопрос, что такое выступление в качестве коммерсанта.

Гражданин Австрии против США. Посольский автомобиль получая дипломатическую почту попал в аварию, повредил автомобиль гражданина Австрии. Предъявил иск к США. Все нижестоящие суды Австрии сказали, что у США – иммунитет. Но, когда дело дошло до Верховного суда Австрии, там сказали, что речь идет о пользовании дорогами… США пользовалось дорогами как любой другой субъект. В связи с тем фактом, что они пользовались дорогами – значит участвовали.

Было обращение в Комиссию по МЧП в 1999 году, по поводу того, что такое участие как коммерсанта… отказались давать заключение. Надо смотреть каждый раз отдельно.

ИНОГДА ВЫДЕЛЯЮТ ТРЕТИЙ ВИД, ОГРАНИЧЕННЫЙ ИММУНИТЕТ.

Появилась чуть позже. Есть в учебнике МГЮА под ред. Дмитриевой.

Многие пишут, что это подвид функционального иммунитета.

Суть – указываются конкретные виды деятельности, где точно не будет иммунитета, и не надо разбираться, коммерсант или не коммерсант.

Например, в Европейской Базельской конвенции есть перечисление (интеллектуальные права, недвижимость).

Получается, что иммунитета нет, когда государство участвует как коммерсант (функциональный иммунитет), и когда участвует в некоторых видах правоотношений (ограниченный иммунитет).

Конвенция ООН.

Подготовка началась через год после вступления в силу Базельской конвенции.

Пока еще не набралось достаточного количества ратификаций. Необходимо – 30 ратификаций. Базельская конвенция вступила в силу после ратификации тремя странами.

В конвенции указано, что:

1. Иммунитет государства и дипломатический иммунитет - разные вещи!

Дипломатический иммунитет – международное публичное право.

2. У государства по общему правилу абсолютный иммунитет, НО:

- государство может отказаться от иммунитета в договоре, в международном договоре, на уровне самого спора в суде.

- государство не может ссылаться на иммунитет, когда оно само затеяло разбирательство в процессе или приняло участие по существу.

- государство не может пользоваться иммунитетом, когда государство имеет недвижимость на территории иностранного государства

- государство не может пользоваться иммунитетом, когда государство участвует лишь в качестве одного из акционеров.

- государство не может пользоваться иммунитетом, когда государство участвует в отношении объектов интеллектуальной собственности

- государство не может пользоваться иммунитетом, когда государство участвует в коммерческих сделках.

Принимается во внимание природа сделки, а только потом – цель сделки. Например, купля-продажа, природа – коммерческая, но, можно доказать, что цель была не коммерческая (государство закупило перловку для воинской части).

3. В конвенции указано, что отказ от одного вида иммунитета не означает отказа от других видом иммунитетов.

Есть еще нормы в процессуальных кодексах – восполняют функции закона об иммунитете.

ГПК и АПК – разные точки зрения. ГПК – абсолютный иммунитет, АПК – функциональный.

• ГПК

ГПК - Статья 401. Иски к иностранным государствам и международным организациям. Дипломатический иммунитет

1. Предъявление в суде в Российской Федерации иска к иностранному государству, привлечение иностранного государства к участию в деле в качестве ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятие по отношению к этому имуществу иных мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решений суда допускаются только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором РФ или федеральным законом.

Закрепляется абсолютный иммунитет. Иностранные государства не могут привлекаться к ответственность, привлекаться в качестве ответчика, не могут применяться обеспечительные меры… только если органы сами не отказались от иммунитета.

• АПК

АПК - Статья 251. Судебный иммунитет

1. Иностранное государство, выступающее в качестве носителя власти, обладает судебным иммунитетом по отношению к предъявленному к нему иску в арбитражном суде в Российской Федерации, привлечению его к участию в деле в качестве третьего лица, наложению ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятию по отношению к нему судом мер по обеспечению иска и имущественных интересов. Обращение взыскания на это имущество в порядке принудительного исполнения судебного акта арбитражного суда допускается только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом.

Здесь уже функциональный иммунитет.

АПК - Статья 251. Судебный иммунитет

3. Отказ от судебного иммунитета должен быть произведен в порядке, предусмотренном законом иностранного государства или правилами международной организации. В этом случае арбитражный суд рассматривает дело в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Сами государства в своих национальных законах должны решить, как они отказываются от иммунитета.

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА