10.04.2014 – Проблемы МЧП

Лектор – доц. Кучер Алена Николаевна (ankucher@debevoise.com, 8-916-120-2000)

Сейчас по теме Украины против нас введено два блока санкций. Модели санкций:

1. Европейская - список людей, которые входят, на них распространяется.

Замораживание активов, невозможность операций, запрет сделок с лицами.

Лица деактивированы из оборота.

2. США. Введены на лиц в списке. Как работают санкции - есть нюансы, но очень похожи.

Там есть список как в Европе. Тоже перечень.

Одно юрлицо появилось там Банк "Россия". Остальные - физлица.

Еще в дополнение что сделали к Европе?

Тема национальности юридического лица.

Эти санкции распространяются на лица, которые в списке, и на тех лиц, которым принадлежит 50% и более экономического интереса. Контроля имеется в виду.

По операциям некоторых банков Visa и Master Card приостанавливали операции этих лиц. Потом получили разъяснения. Это должно быть не владение, а контроль - фактический признак, не просто 50% и более акций (долей) и договорённость. Здесь уже пошло расширение по сравнению с Европой.

Тема: Правовое положение юридических лиц в МЧП

Вопросы:

1. Национальность юрлица.

2. Личный закон юрлица.

3. Объем дееспособности юрлица по законодательству страны, где осуществляется деятельность.

Мы уже говорили о личном законе юрлица и о национальности юрлица. Так вот, если говорить о санкциях по Крыму – в списке санкций – банк “Россия”, там указано, что под санкции подпадают те, кто владеют 50% и более процентов владения. Пока еще чисто формальный критерий… не фактический. Не иранский …

Мы назвали 4 привязки, работает в основном три, а на самом деле – две: инкорпорация и оседлость.

И вот мы вышли на тему оффшоров.

Оффшоры

Единого термина нет. Всё основано на экономических свободах деятельности.

Фактически, со временем, организации в оффшорах вообще перестают иметь какую-либо связь со страной. Это уже не соображение разместить производство в благоприятной зоне.

Список в приказе Минфин 13 ноября 2007 года № 108-Н – Оффшорные юрисдикции (Багамы, Бермуды, Лихтенштейн)… бесспорные юрисдикции, которые заманивают налоговыми льготами и закрытием информации. Кипр – то попадает в список, то исключают. Вот страны из этого списка, считаются для целей нашего законодательства оффшорные.

Борьба с оффшорами для гражданско-правовых целей (не для налоговых)

1. Голландия.

У них есть закон “ О псевдо-иностранных компаниях” (1997 года).

Псевдо-иностранные компании – которые учреждены в одном государстве, а деятельность осуществляют преимущественно в Голландии.

1 - Последствие – в таком случае, компании должны депонировать информацию о контролирующих компанию лицах. Фактически восполняется тот пробел, который возникает из-за оффшорах – информация.

2 - Более того, рядом с фирменным наименованием должно быть указано, что это псевдо-иностранная компания. Уже это ориентирует контрагентов светится

Закон так же говорит, что законодательство Голландии будет распространятся на эти компании. Почему они убежали? Потому что в оффшорах не требуется создание уставного капитала, а ведь это основная гарантия прав кредиторов. Мы, конечно, разучились так к уставному капиталу относиться.

Последствия – конечно, не ликвидация юрлица. Последствия – солидарная ответственность директоров юрлица по долгам юрлица. Кто есть директор юрлица видно даже в оффшоре …

2. Швейцария

Закон об МЧП 1987 года.

Более топорное регулирование. Указано, что если компания в оффшоре, то ответственность от действующих в компании лицам, то эта ответственность будет наступать по закону Швейцарии. Независимо от оффшорной юрисдикции.

Ущербность здесь в том, что … а кого привлекать к ответственности? Никого же не видно. Хотя, последствие похожее на Голландию, просто с информацией проблемы.

3. Германия.

Смотрят, где мы регистрируемся, а где реально осуществляем деятельность.

Могут сказать, что это просто не юридическое лицо.

Но, добавляется, что юрлицо не признается юрлицом в качестве участника оборота, но в плане исков – можно. Благоприятное положение для кредиторов. Если имущество юрлица найдешь – предъявляй.

4. США.

Понятно… на уровне штатов. Но, в большинстве штатов (Нью-Йорк, Калифорния) – если зарегистрировались где-то, а деятельность – здесь, то просто считаем обычным нашим юрлицом… с отчетами, правилами и т.д.

Направления деятельности по борьбе с оффшорами – в посланиях президента 2013 года.

1 направления, запрет на получение мер государственной поддержки (налоговые, таможенные и т.д.).

2 направление, закрытие доступа к гос. контрактам.

Было предложение закрепить в ГК две нормы:

1 предложение – в ст. 51 и 53.1 – статьи из раздела о юрлицах. Изменения предлагали обязать оффшорные компании депонировать информацию о бенефициары собственникам. То есть, даже не акционеры, а бенефициары. До того, как эту информацию задепонируют – солидарная ответственность директоров. Во многом Голландская модель.

Бизнесмены оказались дико недовольны… передумали включать в ГК.

2 предложение – п. 4 ст. 1202 ГК. Вот это уже было реализовано

Здесь уже практически без протеста. Хотя, не менее важная, мб бизнесмены просто не дочитали

Если компания зарегистрирована в иностранной юрисдикции, а осуществляет свою деятельность преимущественно в РФ, то к мерам об ответственность обязательств юрлица будут определяться по усмотрению кредитора, либо по месту регистрации юрлица, либо по праву РФ.

Минус в том, что остается пробел с информированием…

ГК - Статья 1202. Личный закон юридического лица

4. Если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на территории Российской Федерации, к требованиям об ответственности по обязательствам юридического лица его учредителей (участников), других лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания или иным образом имеют возможность определять его действия, применяется российское право либо по выбору кредитора личный закон такого юридического лица.