Объем и привязка личного закона.
Объем включает в себя несколько элементов:
1. Гражданское состояние физического лица.
Включает вопросы право- и дееспособности. У нас это ст.1196, 1197 ГК РФ.
2. Личные неимущественные права физического лица.
Это право на имя, неприкосновенность частной жизни, достоинство. Право на имя у нас отдельно выделено в ст.1193.
3. Семейные права, вопросы опеки и попечительства.
Единой нормы, которая говорит, что эти вопросы всегда будет регулировать личный закон, нет. Следует "вытаскивать" отдельные нормы из ГК и СК РФ. В частности, есть кумулятивная привязка для вступления в брака (личный закон жениха+невесты).
Привязка личного закона. Существует две опции чистые и одна смешанная. Первая опция — закон гражданства (lex patriae). Иногда называют его национальный закон. Эта опция означает, что личный закон предписан гражданством. Такого подхода придерживается большое количество европейских стран, ряд восточных стран (Япония, Турция, часть Латинской Америки). Есть другая опция — личный закон определяется по постоянному месту жительства лица (lex domicilii). Это подход Великобритании, США, части Латинской Америки, Норвегии, Дании. Если посмотреть на разброс стран, то первый подход характерен для стран, из которых граждане уезжают, потому страны гражданства за такими тянутся. В то время как страны-пользователи лекс домицилии — страны-приемники иммигрантов. Третья опция — комбинированная — к своим гражданам применять лекс патриэ, а к приезжим — лекс домицилии. К таким "хитрым" странам относится третья часть Латинской Америки. Вообще у латиносов есть Кодекс Бустаманте. Является наднациональным для стран лат. Америки. Такой же подход используют Австрия, Швейцария и Российская Федерация (ст.1195 ГК РФ).
Что такое гражданство — всем понятно. Иначе дело обстоит с постоянным местом жительства. Это категория более "ликвидная", чем гражданство. Обычно это место, где лицо постоянно или преимущественно проживает. Это вопрос факта.
Есть закон о правовом положении иностранных граждан, где сказано, что постоянно проживать на территории России иностранный гражданин имеет право только если у него есть вид на жительство. Франция же смотрит на центр жизненных интересов. Хотя Франция — страна гражданства, поэтому они редко разбираются с местом жительства.
Англия же использует подход лекс домицилии. Постоянное место жительства там определяется, во-первых, по мнению суда. Во-вторых, суд смотрит, есть ли намерение вернуться в страну гражданства. С намерением разобраться сложно. Если посмотреть практику английских судов, то можно увидеть, что за английскими подданными английский суд всегда найдет "повод вернуться". Поэтому можно говорить, что в отношении англичан всегда будет применяться английское право.
Первым элементом объема личного статута является правоспособность. Наиболее остро этот вопрос был поставлен во времена французской революции. Первый закон, закрепивший что-то по этой теме, был Кодекс Наполеона 1804 года, где было сказано, что за иностранцами Франция признает права французских граждан при условии наличия об этом международного договора.
Всё это называется не иначе как национальный режим для иностранцев. Закреплен в ст.1196, хотя есть и в Конституции и иных законах.
С ним граничит принцип наибольшего благоприятствования — когда государство предоставляет блага иностранцам, в странах которых "хорошо принимают" российских граждан.
Следующий этап: "исключение из исключения" действует для иных граждан, оно начинает автоматически действовать и для граждан моего государства.