06.03.2014 – Проблемы МЧП

Лектор – доц. Кучер Алена Николаевна

Негативный публичный правопорядок

1. Отказываем в применении норм иностранного права.

Из применимого права выхватываем нормы, которые нам не нравятся, и отказываем в их применении.

Ст. 1193 - несколько фильтров - 4 фильтра:

- это должны быть исключительные случаи (законодатель не уточняет - просто экстраординарные случаи)

- применение иностранной нормы противоречит публичному правопорядку - именно последствия ее применения, а не наличия. Полигамные браки, например. Мы не должны сразу отказывать в применении нормы, а на основании последствий применения. Дети от полигамного брака, например, их необходимо защищать.

- такие последствия применения должны явно противоречить публичному правопорядку (второй фильтр экстраординарности, явное противоречие)

- отказывая в применении иностранного права, мы должны учитывать характер отношений, осложненных иностранным элементом (добавлены при изменении ГК РФ) - это третий раз законодатель говорит, что это особые отношения. Не все нарушения внутреннего публичного правопорядка будут автоматически нарушать МЧП.

Как мы заполняем вакуум?

Ст. 1193 - используем при необходимости положения российского права, заменяем российской нормой.

Ст. 6 Вводного закона к ГГУ - аналогичные правила содержатся.

Ст. 975 ГК Ирана

Ст. 16 Римской Конвенции (до Рим I)

Абзац 2 ст. 1193 - в применении иностранной нормы отказать нельзя, если обоснование построено на противоречиях экономической или политической системы двух государств.

Информационное Письмо ВАС РФ 2013 г. - обыгрываются эти фильтры, позже посмотрим.

2. Отказ в приведении в исполнение и признании судебных решений, когда такое действие противоречило бы публичному правопорядку данного государства.

Нью-Йоркская Конвенция – отсюда.

Ст. 412 и ст. 244 - ГПК и АПК соответственно.

По динамике отношений это уже последний этап. Если правоотношение ушло из под нашего контроля, то мы смотрим на последствия его в исполнение.

До недавнего времени ситуация на практике была не очень хорошая - несмотря на все эти фильтры, суды со старым менталитетом относились к иностранным судебным решениям и находили там противоречия российскому публичному правопорядку намного чаще, чем иностранные их коллеги.

В доктрине говорится о супер-императивности даже обязательственной части ГК РФ. Путают с императивными нормами.

Дореволюционный Пеленко - довольно хорошо говорит и взвешенно о публичном правопорядке.

Судебная практика что изобретала?

По негативному публичному правопорядку чаще всего. Из этого чаще всего отказываем в исполнении.

По позитивному публичному порядку - редко.

Недавно - нормы закона о стратегических инвестициях применили.

Определение ВАС РФ № 6128/07 - валютное законодательство.

Определение ВАС РФ № 13452/07 - что такое публичный правопорядок? Конституционные права, основы частного права и т.д.

ФАС ЦО 21.01.2009 г. - хозяйственный суд г. Киева. Наказывать инвесторов односторонней реституцией. Отказали в признании и исполнении.

ВАС РФ от 13.01.2011 г. - по делу о Дельта Вильмар СНГ. Право применимое к договору зависит от того, кто кого судить будет. Если в Киев - украинское право. Если в российский МКАС - российское право. Решение украинского МКАСа и российского МКАСа Когда речь шла о приведении в исполнение МКАСа украинского.

Какое право применять, вопрос не противоречащий публичному правопорядку, само по себе применение не того права, не дотягивает до ПП. Лицо должно доказать, а чем ущемляет его права и законные интересы, вести себя добросовестно.

Иностранные суды лучше относятся к ПП. И проще.

В штатах публичный правопорядок относится к более животрепещущим вещам.

Информационное письмо от 26.02.2013 № 156 - обзор практики рассмотрения дел о применении оговорки о публичном правопорядке.

1) Подчеркнул, что это не должно приводить к пересмотру решения, мы смотрим не на право, подлежащее применению, мы опоздали на этом, мы смотрим на последствия признания и приведения в исполнение решения.

2) Применяющиеся автоматически основания для отказа (вне зависимости от просьбы стороны) + те, если только сторона к им апеллирует. Такое основание, как публичный правопорядок, относится к первой группе. Но боясь с расширенным пониманием, если сторона ссылается, ей надо доказать, что ее права нарушены этим.

3) Такое основание для отказа должно быть исключительным - 25 раз сказали уже.

4) Еще не значит, что неизвестную норму для российского права, ндао расценивать как нарушение публичного правопорядка.

Исключительность - это когда сделка на взятке была основана.