Экзамен зачет учебный год 2023 / квтс ред-1

Внимание! Это - КВТС-2013, значительно отредактированный в соответствии с лекциями Исполинова А. С. за 3 семестр 2017 года, ещё какими-то нормальными билетами (правда, очень старыми), особенно в конце.

А. Г., 201, 16.01.2018

Page B1 of 166B

1.Понятие и система современного международного права.

Международное право – это система юридических норм, регулирующих межгосударственные отношения в целях обеспечения мира и сотрудничества.

Лекция: международное публичное право – это совокупность норм, регулирующих отношения между субъектами МП, в число которых входят государства, международные организации, нации, борющиеся за независимость.

Особенности:

1)ограниченный круг субъектов : гос-во – основной субъект, что придает международным правоотношениям особый оттенок (т.е. субъекты обладают суверенитетом); еще субъекты (Исполинов): конфедерация, нации, борющиеся за независимость, международные организации, некоторые непризнанные гос-ва (Абхазия), квазигосударственные образования (Ватикан, Мальтийский орден),

2)способ образования норм : создаются самими субъектами – результат – появление международного договора или обычая;

3)предмет регулирования: межгосударственные отношения, т.е. отношения, выходящие за границы одного государства, а отсюда – не подпадающие под действие норм внутреннего права;

4)способ функционирования: нет органов, контролирующих выполнения норм. За исполнением следят сами субъекты (юрисдикция Международного Суда ООН – факультативная – необходимо наличие согласия государств; Совет Безопасности – принуждение по необходимости);

5)тесная связь с политикой;

Международное право – система юридических норм, которые создаются государствами (и частично другими субъектами МП) путем согласования их воль и регулируют определенные общественные отношения; соблюдение этих норм обеспечивается в случае необходимости принуждением, осуществляемым государствами, а также межгосударственными организациями.

Стадии становления МП:

1.1648 —> Первая мировая война (конец тридцатилетней войны, впервые признание юридически равные суверенные государства —> Вестфальская система)

1.Принцип суверенного юридического (не фактического!) равенства государств

2.Преобладание обычая

3.Крайне ограниченный круг субъектов

4.Разрешалось использование войны как средства разрешения межгосударственных споров

2.Первая Мировая —> Вторая мировая

1.Появляется первая универсальная (то есть охватывающая все государства) организация — Лига Наций

2.Появляется первый постоянно действующий международный суд — Постоянная палата международного

правосудия (при Лиге наций, 1920 — 1946)

3.Происходит закрепление в МП запрета на применение военной силы — нормативное закрепление

3.Вторая мировая —> 1991 год

1.Резкое увеличение числа государств (распад колониальных систем) — и они становятся большинством!

2.Возрастание числа и роли авторитета международных организаций — официально признаются субъектами МП

1.ООН, например, основная задача — недопущение новой мировой войны; уникальная структура органов — где ограниченное количество государств обладает безусловным правом на применение военной силы в отношении государства-агрессора

2.Международный Суд ООН

3.Существование биполярного мира определяет всё развитие МП

4.1991 — настоящее время

1.Разморозка всех конфликтов, расцвет МП

2.Появление новых подотраслей МП, появление новых организаций

3.Процесс распространения международных судов (до 1991 было всего пять постоянно действующих — сейчас около тридцати с чем-то)

Система МП:

МП имеет собственную систему (отрасли, институты, нормы).

Нормы международного права — правила поведения, принимаемые субъектами МП и носящие согласованный характер. Понятие императивности и диспозитивности в международном праве носит абсолютно иной смысл, чем в отраслях

национального права.

•Нормы — правила поведения, принимаемые субъектами МП и носящие согласованный характер;

oИмперативные (jus cogens) (такие, что отступление от них государствами невозможно, а заменена она может быть только путем замены нормой такого же свойства; пример – основные принципы современного международного права, нормы, запрещающие колониализм и т.п.; Исполинов: все императивные нормы — нормы erga omnes

oДиспозитивные (т.е. такие, отступление от которых допустимо); Пример диспозитивной нормы : гос-во-архипелаг в общем случае распространяет суверенитет на ресурсы для архипелажных вод, но оно вправе предоставить

Page B2 of 166B

международным сообществом в целом как норма, отклонение от которой недопустимо и которая может быть изменена только новой нормой, носящей такой же характер Это воплощение идеи о том, что в МП должны быть какие-то супернормы, то есть должна быть какая-то иерархия; Французы до сих пор не признают эту доктрину

Но в результате нет списка таких норм ; большинство государств исходят из того, что эти нормы есть, но сколько их и какие они — никто не в курсе

Ст. 64 этой же Конвенции: при возникновении новой нормы ius cogens любой договор, который оказывается в противоречии с этой нормой, прекращается и признаётся недействительным Отечественная доктрина: все принципы международного права есть императивные принципы международного права (не подтверждается в судебной практике); Тункин: не все принципы когентны

1.Ius Cogens: Я. Броунли 1988: машина, которая никогда не покидает гаража

2.Сейчас: Ящик пандоры/священный грааль

3.Ius cogens с точки зрения судов: используется и международными, и национальными судами — чтобы убить международную норму/получить к ней доступ

1.1986, МС ООН: решение по делу Никарагуа против США — запрет на применение силы как ius cogens

2.2002, МС ООН: запрет геноцида (а это ведь не принцип!) как ius cogens (Конго)

3.2001, ЕСПЧ: решения по делу Al-Adsani — запрет пыток как ius cogens (опять же, не общий принцип)

4.Межамериканский Суд по правам человека — принцип равенства и недискриминации это ius cogens, доступ

кправосудию, насильственные исчезновения людей, внесудебные наказания, бесчеловечное обращение

НО! Это же региональный суд, a ius cogens — для всего международного сообщества, так как быть?

нарушения может требовать только государство, которое пострадало от этого нарушения: «В частности следует провести разграничение между обязанностями государства перед международным сообществом в целом, и теми, которые возникают vis-à-vis (друг перед другом) относительно другого государства в сфере дипломатической защиты. По своей природе первые являются делом всех государств. Учитывая важность упомянутых прав, все государства можно считать

принципы» — частично, см. пометку из лекции ; По существу, принципы – те же нормы МП, только имеющие системообразующее значение и оказывающие влияние на все МП в целом (одна из научных позиций);

Принципы международного права

1.Принципы МП — исторически обусловленные основополагающие общепризнанные нормы, выражающие главное содержание МП, его сущность, характерные черты

2.Принципы МП частично содержатся в Уставе ООН (там принципы деятельности самого ООН — это строго формально; и вопрос толкования)

предосторожности как основание отхода от норм ВТО — проиграл в ОРС ВТО

•Отрасли

Page B3 of 166B

- совокупность юридических норм, которые представлены соответствующими его источниками, прежде всего в

кодификационных конвенциях , регулирующих отношения субъектов МП в определенной области, и которые характеризуются наличием принципов, применимых именно к регулированию отношений в данной области.

Примеры: Морское право, консульское право, право вооруженных конфликтов, дипломатическое право, космическое право, ядерное право и т.п.;

•Институты

- Институт международного права – это совокупность норм, регулирующих определенный вопрос международного права. Пример: правопреемство.

Связи между элементами системы международного права носят координационный характер (они не имеют иерархии), если не учитывать отношение подчинения между императивными нормами МП и диспозитивными.

Основой системы МП является так называемое «общее (универсальное) МП» , т.е. совокупность общепризнанных международно – правовых принципов и норм, обязательных для всех государств. Однако есть и так называемое «локальное международное право», которое создается многосторонними и двусторонними договорами конкретных государств, а также местными обычаями, которые (!) НЕ ЯВЛЯЮТСЯ ОБЩЕОБЯЗАТЕЛЬНЫМИ;

Итоговый вывод : МП – это не сумма его норм, а именно система – нельзя истолковывать корректно и применить к конкретному делу одну норму без совокупного учета других применимых источников МП.

2.Особенности международного права по сравнению с внутригосударственным правом. Современное международное право и старое классическое международное право (сравнительная характеристика).

Между международным и национальным правом существует тесная взаимосвязь. Национальное право оказывает взаимное влияние на формирование норм МП (двусторонние соглашения о режиме государственной границы отражают национальные законы о границах соответствующих стран), а МП влияет на национальное законодательство (в части обеспечения основных прав человека), и это влияние постоянно возрастает.

Доп. Информация – см. вопросы 16 и 17!!!

МП: эпоха быстрых перемен

Page B4 of 166B

3.Все более вырастает значение международных организаций в создании норм МП/

Это происходит тремя путями:

a.Создание юридически обязательных резолюций Международных организаций

b.Повышение роли резолюций-рекомендаций международных организаций

c.Повышение роли МО в подготовке проектов международных договоров

•Создание норм МП – процесс, происходящий в межгосударственной системе. Он происходит в соответствии с нормами МП, касающимися формообразования. На образование норм МП непосредственно влияет общество,проводниками его воздействия, прежде всего, являются государства, поскольку:

А) Большинство норм создаются государствами

Б) МП нормы, создаваемые международными организациями, также зависят от воль государства

!!! В свое время немецкий ученый Трипель высказывал позицию, что только высшая, по сравнению с волей субъектов прав, воля может создавать нормы права. Данная воля именовалась общей волей. Некоторые советские авторы высказывали точку зрения, очень близкую к концепции Трипеля, например, Л.А. Алексидзе, Е.Т. Усенко. — Испе навряд ли будет интересно, но пусть.

Я без понятия, откуда это, но выглядит разумно.

Процесс создания норм МП включает основные процессы , к которым относятся те способы образования норм, в результате завершения которых появляется международно-правовая норма, а также вспомогательные процессы , которые являются определенными стадиями процесса становления международно-правовой нормы, но которые, однако, этот процесс не завершают.

Теория согласования воль в международном праве До середины 20 в. в мире господствовала «теория соглашения» (автор – Г. Гроций).

Основные положения:

а.) Юридическая основа всего МП – соглашение между государствами (т.к. каждое государство обладает суверенитетом, то единственный способ создания норм для таких «особых» субъектов права – договориться между собой); нормы создаются на основе согласования воль государств.

б.) Данное соглашение получается путем согласования воль, их сложения, в результате чего появляется некая «общая воля», которая является надгосударственной и как таковая служит источником обязательных для государства норм права. Так утверждал, например, Х. Триппель в своей работе «Международное право и внутригосударственное право». Налицо перенесение категорий внутригосударственного права в международное.

Данная доктрина обосновывала общий смысл соглашения, но не рассматривала его структурные характеристики, а также процесс его согласования.

Г.И. Тункин рассмотрел юридическую природу соглашения государств:

Согласование воль – это борьба и сотрудничество одновременно, где выражаются международно-правовые позиции

каждого государства в отдельности; Первоосновой всего процесса согласования воль является объективная неидентичность воль государств (т.е. цели у государств относительно принятия той или иной норм, как правило, являются разными, хотя на итоговый результат это никак не влияет;

Взаимообусловленность воль (т.е. согласие гос-ва на признание той или иной нормы в качестве нормы МП дается под условием аналогичного согласия другого государства – взаимосвязанность воль гос-в);

Согласованная воля – общая воля, но (!) новой воли при этом не возникает (т.к. не возникает нового субъекта воли, а воля есть воля субъекта);

Существует 2 этапа согласования:

- Согласование воль относительно содержания правила поведения.

Для договорных норм – государства проводят переговоры.

Для обычных норм – государства должны определенный промежуток времени следовать определенному поведению, причем

Для договорных норм - завершить согласование содержания норм (акты – парафирование или подписание договора), а затем завершить согласование воль относительно признания соответствующих правил в качестве общеобязательных норм МП

(акты – обмен ратификационными грамотами договора или передача их на хранение депозитарию , а также, например,

выполнение государствами определенных условий), Для обычных норм – государство должно своими действиями выражать общеобязательность данного обыкновения, которое в

результате их становится нормой МП (т.е. осуществить признание обычая (opinio juris) в лекции — одностороннее согласие;

форма — свободная);

Page B6 of 166B

Чтобы стать нормой право обыкновение должно пройти вторую стадию - opinio juris – признание страной обыкновения юридически связывающим и объявление о готовности нести ответственность за его соблюдение.

•При этом международное право умалчивает, какая должна быть форма opinio juris. Как правило, это конклюдентные действия. При формировании норм общего международного права основную роль сейчас играет протест. Нет протеста, значит государство согласно с новой обычной нормой.

При этом действует норма решительно возражающего (persistent objector). Непризнание должно быть четко выраженным и недвусмысленным. Решительно возражающий не принимает норму в целом. Принятие обычной нормы с оговоркой считается недопустимым, что подтверждалось и Международным Судом.

•Количество субъектов для создания обычных норм МП неограниченно, однако необходимо минимум два. Это и означает согласие воль государств, которое происходит в том числе на основе принципов взаимообусловленности и взаимности.

Таким образом, по существу, как концепция согласования воль государств, так и господствующая на Западе концепция – практика плюс opinio juris – исходят из того, что для образования обычной нормы МП необходимо, во-первых, существование м/н практики, иначе говоря существование сложившегося в практике государств правила поведения, и, вовторых, признание этого правила в качестве м/н-правовой нормы.

•(В) Взаимодействие договорного и обычного процессов.

Договорный процесс создания м/н-правовых норм является главным и имеет ряд преимуществ по сравнению спроцессом создания обычных норм. Последний происходит медленно, и его результаты зачастую не ясны; договорный процесс происходит быстрее.

•Минусы обычая: 1) Отсутствие закрепления в документе; 2) Неопределенность по кругу субъектов; 3) Обычаи складываются долго; 4) Невозможность предусмотреть оговорки.

Однако и обычай продолжает играть немалую роль в развитии МП. Развитие в настоящее время происходит путем взаимодействия договорного и обычного процессов создания норм. Основа взаимодействия заключается в том, что и договорные, и обычные нормы МП являются результатом согласования воль.

•Обычные нормы нередко отменяются и изменяются или развиваются договорным путем.

•Поскольку м/н договоры, в основном, содержат конкретные постановления о порядке их изменения, постольку изменение договорных норм обычным путем имеет место лишь в исключительных случаях.

Вопрос создания обычных норм МП является весьма спорным.

Главный из них – создаются ли обычные нормы МП путем взаимодействия воль государств или же они появляются без участия этих воль. Рассмотрим доводы каждой из сторон.

1) «Без участия воль»

Согласно данной концепции, господствующей на Западе, обычные нормы МП возникают спонтанно. Суть этой теории французский профессор Виралли формулирует так: «Обычное право является выражением давлений, вытекающих из факта существования множества государств и осознания ими необходимости вести дела упорядоченным образом».

Элементы обычного права, согласно данной концепции: практика и opinio juris (убеждение, что правило является юридическим).

2) «Согласование воль» (2 стадии)

По теории согласования воль государства процесс создания норм общего права несколько отличается от процесса

создания договорных норм, но суть та же – согласование воль государств в целях создания обязательных для них норм МП.

Статья 38 Статута указывает прежде всего на всеобъемлющую практику как первое основание создания обычных норм МП, однако, нередко некоторые государства просто не могут иметь такой практики. Например, страны у которых нет морского побережья, не могут иметь практики касаемо длины территориальных вод. Другими словами, всеобщая практика не обязательно означает практику всех государств. Лекциия: Перечень источников содержится в статье 38 Статута Международного Суда ООН 1945 года; но сама статья говорит о том, что МС ООН будет применять при рассмотрении дел. Статья не называется “источники”, такого слова там нет. В этой статье нет: решений (резолюций) международных организаций, перечень также не закрытый

4.Основные источники международного права.

1.Источники — это формы закрепления норм в МП; нормы создаются на основании воль государств

Page B7 of 166B