Международное публичное право

А.С. Исполинов

Учебники: кафедральный 2004, учебник МГИМО, учебник МГЮА, НЕ региональные;

Сайты: zakon.ru ; opiniojuris.org ; ejitalk.org

Необходимо следить за ИЗМЕНЕНИЯМИ!

2.09.2018 г

Лк. 1.

Тема: Понятия и особенности современного международного права

 

МП - совокупность норм, регулирующих отношения между субъектами мп, к которым относятся (1) гос-ва, (2) межгосударственные организации (например, КК не относится); (3) нации, борющиеся за независимость, (4) а также квазигосударственные образования - обладающих некоторыми признаками (чертами) государств, но не являющихся таковыми в общепринятом смысле (современное государство-город Ватикан).

Особенности МП:

1. МП - концептуально отличная и независимая от национального права система; более близкая к англо-саксонской системе права;

2. Ограниченный круг субъектов - можно сосчитать, что ясно из определения;

3. Основные источники: обычай и договор; НЕТ высшего закона (конституции), нет иерархии источников (дискуссии о том, есть или нет императивные нормы);

4. Нет мирового законодателя (нет института парламента) - нормы МП создаются самими субъектами , последствия:

• хаотичность (разные президенты с разными взглядами);

• регионализм (сложно собрать все государства с различными интересами и достичь консенсуса; в силу культурной, системной близости: Африка, Америка, азиатские гос-ва);

• фрагментация (гос-ва обладают различной способностью к заключению договоров с политической точки зрения, НЕ с юридической; например, влияние одного гос-ва на другое - например, Римский статут — международный договор, учредивший Международный уголовный суд (МУС). США являют самыми ярыми противниками МУСа; чрезмерно много договоров - гос-во не в состоянии оценить как оно выполняет обязательства, например, экологическое; более того, возникают конфликтующие обязательства - выдать и запрет не выдавать. На самом деле, это всё вполне нормально).

5. Нет мирового правительства - нет мирового аппарата принуждения - принуждением занимаются сами субъекты - одно гос-во должно побудить другое - всё зависит от влияния гос-ва на мировой арене - меры экономического воздействия, например, через таможенные пошлины ;

6. Нет централизованной судебной системы - конфликт толкований и судебных решений (в национальной: 1-3 инстанции и верховный суд - создание устойчивой судебной практики; ожидается в этом году - обобщение о практике применения МП норм судами ); Международный суд ООН не стал аналогом Верховного суда! В некоторых отраслях присутствует суд, например, арбитраж (третейский суд) ВТО. Но, например, международный суд по правам человека - НИКОГДА не будет создан из-за различия экономики и культуры ( Европа - Африка). Различное толкование прав разными судами (Суд ЕС и ЕСПЧ), иногда принимаются противоречащие решения - почва для всего этого в самом МП - суды чувствуют себя равными;

7. Переплетение с политикой.

СТАДИИ СТАНОВЛЕНИЯ МП

1. Начало складываться в современном виде в конце 30-ти летней войны (1648 г.) до 1мв

• Принцип суверенного равенства гос-тв (независимо от формы правления и размеров)

• Преобладание обычая как источника

• Ограниченный круг субъектов

• Разрешение применения силы

2. 1МВ-2МВ

• Лига Наций - задача- недопущение новой мировой войны

• При ней первый постоянный МС - Постоянная палата международного правосудия

• Запрет на применение военной силы для разрешения споров

3. 2ММ - Распад СССР (8 дек 1991 г.)

• Резкое увеличение кол-ва государств -субъектов (причина - распад колониальной системы);

• Резкое увеличение числа и авторитета международных организаций;

• Появление ООН на смену Лиги наций с учетом ее негативного опыта;

• Орган узкого состава- исключительное право на применение силы к нарушителю норм МП - Совет Безопасности ООН;

• Международный Суд ООН;

• Биполярный мир - и МП несет отпечаток этого разделения - все разрабатывается с учетом конфликта 2 мировых систем;

4. 1991Г - настоящее время

• Победа капитализма - однополярный мир;

• Резкий качественный и количественный рост МС.

НО! СЕЙЧАС МНОГОПОЛЯРНЫЙ МИР

 

МП - ЭПОХА БЫСТРЫХ ПЕРЕМЕН

1. Роль судов в развитии МП

2. Применение, толкование и создание норм МП

3. Значение судебной практики, судебные решения

4. ООН: активизация СБ, санкции, расширенное толкование понятия "угроза миру", законодательные полномочия, квази-судебные полномочия

5. Гуманитарная интервенция, "ответственность по защите" (responsibility to protect)

6. Фрагментация МП: факт появления противоречащих друг другу решений, противоречивые обязательства

7. Возвращение многополярности

8. "Война судов"(некоторые авторы так называют)- (Суд ЕВС (МБ Суд Евразийского экономического союза?) и инвестарбитражи), КС Италии и МС ООН ВС; США и МС ООН

9. Быстро стареют все учебники.

_______________________________________________________________________

Инвестарбитражи - рассмотрение споров, связанных с защитой иностранных инвестиций, с потенциальным нарушением прав иностранного инвестора.

Инвестарбитраж имеет материально-правовую и процессуально-правовую составляющие. Материально-правовая – набор прав иностранного инвестора и обязательств государства (таких как запрет экспроприации, дискриминации иностранных инвесторов и «несправедливого» обращения с ними).

Процессуально-правовая – право инвестора передать спор о соблюдении этих гарантий в международный арбитраж. Основой этих прав и гарантий являются двухсторонние и многосторонние договоры о поощрении и защите капиталовложении.

Лк. 2

Тема: Источники МП

Источники - формы закрепления норм МП.

 

ТЕОРИЯ СОГЛАСОВАНИЯ ВОЛЬ

В нашей доктрине превалирует позитивистская теория "теория согласования воль (множ.число!) государств" - нормы создаются определёнными, четко выраженными действиями гос-тв.

Г.И. Тункин разработал.

Основные положения:

1. Создание норм

2. Процесс урегулированный МП (в соответствии с нормами МП)

3. Безусловное влияние политических факторов

4. Согласование в отношении содержание (сама норма и процедура)

5. Юридическое равенство гос-тв

Источники в отечественной доктрине:

• (1) Обычаи

• (2) Межд конвенции

• (3) Обязательные решения международных организаций

• Всё остальное из ст. 38 Статута МС ООН - ВСПОМОГАТЕЛЬНЫЕ ср-ва для установления содержания для правопрменителей (то есть для международных судов)

• Общие принципы закреплены в обычаях или договорах и сами по себе источниками права не являются.

Возможно ли создание норм БЕЗ согласия?

Законодательные полномочия Совета Безопасности (это же узкий круг государств) - большой вопрос?

Концепция МС ООН - появление общеобязательных обычаев (значительное кол-во стран).

ЗАПАДНАЯ ДОКТРИНА

1. Перечень источников - в ст. 38 Статута МС ООН 1945 г.

2. Эта статья говорит, что суд при рассмотрении споров применяет ( это и есть тот перечень источников МП) :

• Международные конвенции

• Международные обычаи

• Общие принципы права

• Судебные и арбитражные решения

• Труды известные юристов-международников

Перечень открытый и подлежит изменению

 

ОБЫЧАЙ

1. Неписаная норма;

2. Толкование обычаев содержится в трудах юристов-международников;

3. Ст. 38 Статута МС ООН международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в кач-ве правовой нормы.

4. Имеет 2 стадии формирования:

• Согласование правила поведения;

• Выражение согласия гос-ва на юридическую силу (обязательность) это правила - opinion juris

5. Виды: двухсторонние, региональные, универсальные

6. Недостатки обычаев - нечеткие формулировки, обычаи складываются долго;

7. Верховный Суд США - Pacquete Habana Case (1990 г.) - Американо-Испанская война - иск владельца испанского гражданского судна был подан против США - был сформулирован критерий для закрепления обычая - запрет захвата гражданских судов воюющей стороны - стал обычаем (по анализу 200 лет практики).

 

ОБЫЧАЙ В 21 ВЕКЕ

1. Наиболее противоречивый источник

2. "Доктринальная растерянность" и неопределенность в отношении обычая

3. Customary IL -CIL ( в противовес Int. Treaty Law) - "устоявшееся МП"

4. Обычай переживает некий ренессанс - это видно по деят-ти международных судов: в решениях с 1949-2015 МС установил наличие в своих решениях наличие обычных норм МП в 95% случаев (опирался НЕ на договорное, а обычное право при вынесении решения)

5. Исходит из собственного представления об обычае, которое расходится с классической дефиницией в ст. 38 Статута МС ООН

6. Решение 2-го окружного федерального суда США по делу - Filartiga V Pena- Irala (1980) - впервые сформулировал запрет пыток стать обычаев. Это прецедент для федеральных судов Соединенных Штатов Америки для наказания неамериканских граждан за деяния, совершенные за пределами Соединенных Штатов, которые нарушают публичное международное право (закон наций) или любые договоры, в которых участвуют Соединенные Штаты.

7. Активно используется в процессах связанных с правами человека;

8. МС никогда не исходит из того, чтобы обычай был поддержан ВСЕМИ, достаточно БОЛЬШИНСТВА. Чем опасно? МС может сказать, что конкретный обычай обязателен для всех государств, так как это сложившийся обычай, хотя гос-во даже не участвует в процессе.

 

ДОГОВОРЫ

1. Преимущества:

• Быстрота и эффективность;

• Ясность - больше, чем у обычая НО constructive ambiguity ("сознательная двусмысленность")

• Четкий статус государств-чиновников

• Возможность государств принять участие в создании норм международного права. Возможность региональных судов толковать договорные нормы. Все конвенции сознательно писались с высокой степенью абстракции - чтобы наполняться содержанием в соответствие с требованиями времени.

2. Виды: универсальные, региональные, двухсторонние

3. Кодификация МП. Отрасль за отраслью переходили из обычаев в универсальные договоры. Например, морское и торговое - были договоры, которые кодифицировали целую отрасль. Кодификация Комиссии ООН по МП - пример-Венские Конвенции 1969 и 1986 о праве МД.

 

РЕШЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ