Международный договор

Согласование воль начинает вырабатываться, начиная с фактического положения, когда гос вступает в переговоры, участвует в межд конференциях. Гос собираются и начинают обсуждать определенные вопросы, выяснять свои межд-прав позиции, согласовывать воли, в результате чего на первой стадии появляется продукт - ТЕКСТ (выработка текста межд договора). Затем идет принятие текста межд договора.

Для того, чтоб получилась норма МП не достаточно только 1 стадии. Вторая стадия - дача согласия на обязательность межд договора. Она выражается в следующих стадиях: ратификация межд договора, утверждение, принятие и др формы, например, присоединение.

Тумкин поясняет, что эти процессы не всегда идут один за другим, они могут быть разорваны во времени. Но как правило при разработке универсальных межд договор (которые касаются кодификации МП, выявляют те нормы, которые уже есть, переносят их в межд договор, например, венская конвенция о праве межд договоров, конвенция по морскому праву)

Межд-прав обычай

Такой процесс характерен и для межд-прав обычая.

• всеобщая практика, признанная в кач-ве павовой нормы.

В Западной теории этой концепции не придерживаются. Там - всеобщая практика + Opinion juris. Никаких глобальных противоречий между теорией Тумкина и западной нет.

На первой стадии возникает обыкновение (просто обычай). Гос следуют какому-то поведению. Фактическое поведение, которое возникает в практике государств. Государства начинают предпринимать какие-то действия, могу бездействовать, начинают действовать одинаково. Как правило сначала только неск гос придерживаются этого обыкновения, затем их кол-во возрастает, происходит расширение сферы обыкновения, вовлекаются все больше государств.

Чтобы стадия завершилась (все еще первая) должны выполняться требования:

1) ст 38 - всеобщность практики (об этом условии много спорили «лучше бы перевели как «общая практика»; невозможно сделать такое требование, чтоб ВСЕ гос следовали обыкновения, тк отдельные гос могут просто не иметь интереса в создании какой-то нормы). Всеобщность практики трактовалась по-разному. Сейчас - наибольшее кол-во гос, которые имеют интерес в создании этой нормы 2) продолжительность по времени. Это и характеристика, и недостаток межд обычая, который зачастую приводит к представлению, что «обычай сейчас не нужен, зачем долго ждать» и тд. Продолжительность играет оч важную роль. С одной стороны, когда гос следует правилу, это может означать, что норма прошла проверку, с другой стороны, время изменилось и не понятно, в данный момент прошло ли это правило проверку временем или нет. Поэтому Тумкин пишет, что юридический элемент времени сам по себе не имеет значения. Нормы межд гум права, дипломатического права складывались на протяжении долгого времени.

Есть мгновенный обычай - практика складывается одномоментно, признается юридически обязательной. Это, например, запуск первого искусственного спутника Земли. Многие считают, что это можно отнести к космическому праву. Не было ни одного договора о космосе, ни одной нормы обычного права. Ни одно гос не заявило протеста, что запуск неправомерен, поэтому сложилась норма.

3) Отсутствие фактических возражений тоже моно считать требованием, касающимся межд обычая.

4) некоторые (Тумкин тоже) выделяют однородность, единообразие действия (они должны идти в одном направлении), практика должна быть постоянной.

Вторая стадия.

Что обычай стал межд-прав обычаем нужно юридическое признание. Откуда мы будем брать свидетельство этого признания? Обычай - не письменный источник. Так сложилось, что определенные действия гос могут свидетельствовать о том, что данная норма является обязывающей для данного гос:

1) во-первых, это официально заявление гос в международной организации.

2) К этому также можно отнести дипломатическую переписку

3) явным док-вом будет внутреннее законодательство, деятельность закончат органом

4) может быть выражено в судебных решениях данного гос

Эти же 2 стадии характерны для создания обычных норм межд права.

Резолюции межд организаций в основном носят рекомендательный характер.

Межд договоры - явно выраженное соглашение между гос и другими субъектами МП, направленное на установление, изменение или прекращение определенных обязательств. Это соглашение письменное.

Существуют джентльменские соглашения. Они рассматриваются как устные международные договоры.

Имеет место такое название как «конвенция». Они заключаются по каким-то специфическим вопросам (о сотрудничестве по уголовным делам, например). В международно гум праве есть Гаагские конвенции. Есть венская конвенция.

Если мы возьмем права человека, то основополагающие договоры называются пактами (межд пакт о эконом, соц и культурных правах). Пакт - соглашение между гос, касающееся завершения военных действий (такое понятие использовалось раньше). Есть и конвенции, и договоры (например, договор о запрещении всех форм расовой дискриминации). Договоры, касающиеся о запрещении вооружения

Устав - учредительный договор международно организации. Гос оюъединяются и создается устав. Но это может называться и «договором».

Договор может быть представлен и не в одном документе. Например, если он многосторонний (будет неск договоров для каждой из сторон).

Разновидностью договора является обмен письмами. Это имеет место в процессе установления дипломат отношений. Еще в старом МП сложилось, что если гос не поддерживают дипломат отношения, они не могут заключить договор.

Когда мы говорим про межд обычай, мы говорим про обычай общий. Вместе с тем существуют и локальные или партикулярные обычаи. Например, когда только отдельное гос имеет эту норму (например, латиноамериканские гос рассматривают территорию посольств как дипломатическое убежище - данный обычай носит локальный характер).

Взаимодействие договора и обычая. Какие-то нормы возникали как обычные нормы (межд-прав обычаи), но в какой-то момент гос решило кодифицировать эти обычаи, принять договорные нормы межд права. Что происходит с обычаем? Для гос-участников договора норма действует как договорная, а для тех, кто не является участником договора - как обычная. Например, конвенция по морскому праву - ее участником не являются США, но это не значит, что у них не действуют принципы и положения, упомянутые в конвенции - они их придерживаются.

А может ли договор изменять обычай? Как правило так и происходит. Гос собираются и соглашаются изменить обычные нормы.

Может ли обычай изменить договор? Договоры должны соблюдаться. Тумкин говорит, что могут изменяться, но для этого необходимы определенные требования, например, кол-во участников должно быть такое же, все должны быть согласны. Другие считают, что можно дополнить, изменить нельзя.

Есть точка зрения, что обычай и договор равноценны. Договор не может отменить обычай только потому что это договор.

3 источник, которые некоторые не выделяют: