Экзамен зачет учебный год 2023 / MP_2011.09.10
.docx10.09.2011 – Международное право
Тема: Процесс создания норм международного права. Источники международного права
Книги:
Тункин Григорий Иванович – Теория Международного права.
Международный устав ООН.
Вопрос об источнике МП – очень много сказала в трудах Тункина. Так как если мы определили источник, то мы определил то, чему надо следовать.
Нормоустанавливающие источники, договоры – сделки.
Общие принципы международного права – обязательны для всех.
Нормы-сделки – только для участников отношений.
Процесс создания норм международного права.
[Важно знать – Теорию согласования воль и то чем вошел в историю Тункин]
Как объясняли ученые, откуда берутся нормы. Есть концепции:
- естественного – от бога;
- позитивного права – рукотворные.
Первая теория, Ученый Трипиль – один из первых пытался объяснить процесс возникновения МП. Государства, когда они на переговорах садятся на стол переговоров для принятие соглашений (норм МП) – то воли государств едины, сливаются, идентичны (воля – международно-правовая позиция). Образуется общая воля – вот эта общая воля и становится нормой международного права.
Далее, он просто горит о том, что если норма – то она юридически обязательна, в силу того что эта общая воля, помимо воли каждого государства – возникает Высшая воля, которая является основанием для юридической обязательности.
Это первая теория, она нашла своих сторонников…
Вторая теория, Теория соглашения.
Анцилотти (итальянский профессор)
Согласно теории соглашения, позиции и воля государств могут быть не идентичны, могут быть различны по вопросам. Но государства приходят к единому мнению, путем достижения соглашения и вырабатывают общие нормы, путем соглашения.
Отсюда – международное право имеет согласительный характер (современно)
Это означает, что никто в мире не может навязывать свою волю другим.
Каким образом нормы происходит образование юридической силы – в Силу основной нормы… основная норма придаёт юридическую основательность. Если у Трипиля – Высшая воля, основание юридическое состоятельности, то по Анцилотти – Основная норма. Суть – “договоры должны исполняться” (pact ed sunt servanta)
Теория согласования воль. (Григория Ивановича Тункина)
Процесс образования норм международного права происходит из двух стадий:
1 стадия, Согласование воль государства относительно правил поведения.
Это принятие текста договора. Происходит это по-разному … например, двухсторонний договор, многосторонний договор. Проходят переговоры по различным каналам – происходит конференция, встречаются стороны. Далее идёт постатейное принятие договора (так было и по договору Нафтогаз<->Газпром).
Государство подписывает этот договор, далее он подлежит ратификации, не подлежит, условия вступления в силу. Принятие договора. Это называется установление текста договора либо согласование воль государства относительно правил поведения.
Аутентификация текста означает, что текст договора окончательный и изменения в него вносить нельзя.
[Аутентичные тексты, на английском, испанском, французском – толкуются, чтобы найти цель, суть]
Григорий Иванович Тункин, говорит, что когда в первом случае происходит согласование воль (конечно, не слияние, они не идентичны) – происходит нахождение компромисса.
На этом заканчивается первая стадия.
2 стадия, Признание принятого правила поведения юридически обязательным. То есть появление нормы.
Юридически обязательной норма становится после того, как государства (участники соглашения) выразят на него ОЧЕВИДНОЕ, ЯВНОЕ СОГЛАСИЕ.
То есть Теория согласования воль это две стадии:
Процесс согласования норм относительно правил поведения.
Придание норме юридической обязательности
Не бог, не самый сильный определяет нормы. Если государство не выражает согласия – заставлять его нельзя.
Источники международного права
Есть один акт, где указаны источники международного права.
Статья 38 Статута Международного суда ООН (является частью Устава ООН):
1. Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет:
а) международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами;
b) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;
с) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;
d) с оговоркой, указанной в статье 59, судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм.
2. Это постановление не ограничивает права Суда разрешать дело ex aeguo et bono, если стороны с этим согласны.
Суд на основании международного права при решение споров применяет:
(Существует 4 основных и 4 дополнительных источника)
Основные источники:
Международные договоры.
(в тексте говорится- международные соглашения, конвенции признанные сторонами)
Международный обычай.
Как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.
Что же такое обычай… Обычай – молчаливое согласие (соглашение).
Обыкновение… то или иное государство действует соответствующим образом. Например правило портов, прежде чем войти в чью-то территория, надо согласовать, потом нужно всё проходить по очереди и так далее. Но не каждое обыкновение приводит к обычаю.
Обычай имеет три стадии:
А) Обыкновение может остаться вежливостью…
Б) “возникает всеобщая практика” (Статут международного суда ООН), эта практика многократно повторяется. При этом сроков не установлено. Но есть пример, когда запустили первый искусственный спутник (1957 год), то был принцип, что залетать на территорию другого государства можно только по согласию. А тут получается что спутник вторгся… и вот ни одно государства не заявило протеста и в течении нескольких дней возник принцип – что космическое пространство не входит в территорию государства, то есть длительность совсем не должна быть веками.
В) непрерывность… Действовать должно всегда.
Таким образом, появляется правило поведения.
Вторая стадия (теория согласования воль) в Обычае тоже существует. Всеобщая практика – opinion juris – признание всеобщей практики юридически обязательной. Должно быть четко выраженное решение государства (официальное заявление, включение в национальное законодательства, решение национального суда).
Общие принципы права признанные цивилизованными нациями
Формулировка перекочевала из Статута Лиги Наций.
“Общие принципы…”:
Что такое принципы права? Это не общие принципы МП, это в основном общие принципы Римского права… - никто не может быть судьёй в собственном деле, норма последующая или закон специальный изменяет предыдущую (юридико-технические способы толкования – Григорий Иванович Тункин).
“…признанными цивилизованными нациями”:
Влияние истории… есть цивилизованные (Европа) и не цивилизованные (Африка)
Это уже не политкорректно.
Фактически этого нет, ни один суд исходя из этого не выносил решения.
[Эти три источника приведены в Статуте международного суда ООН]
Четвертый источник приведен в доктрине:
Юридически обязательные решения международных организация (конечно, только для участников этих организаций)
Резолюции Международного суда ООН носят рекомендательный характер.
Но есть решения безопасности ООН – по ряду мер, их решения носят обязательный характер.
Дополнительные источники:
Решение суда, но с оговоркой в статье 59 (но только по данному делу и только для участников спора, то есть отсекается судебный прецедент), речь идёт о решениях самого суда.
То есть, если нет ничего, то хотя бы на том основываться…
Доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному правe различных наций.
Резолюции, рекомендации международных организаций (резолюции ген. Ассамблеи ООН).
На их основе рождаются многие нормы носящие обычный характер (например, Всеобщая декларация прав человека (1948))
Национальное законодательство и Решения национальных судов.
Но суд разбирает их только при их совпадении.