адаптировать договор к изменившейся ситуации. Установление конкретных обстоятельств, при наличии которых возникает обязанность вести переговоры о пересмотре, определение цели этих переговоров, а также разграничение роли сторон и роли судов или арбитража зависят от воли сторон; общепризнанная практика пока не сформировалась. Часто договор устанавливает, что его адаптация нацелена на сохранение "экономического равновесия сторон". Гибкость такого договорного регулирования позволяет признать суверенитет государства, на территории которого осуществляются инвестиции, возможность изменения политического, экономического и финансового фона договора и одновременно юридически признать легитимные интересы транснационального предприятия при имплементации договора, возникающие в случае таких изменений; концепция легитимных ожиданий (legitimate expectations) <168>, таким образом, связывает воедино одностороннее утверждение суверенитета государства, на территории которого осуществляются инвестиции, и исключительную заинтересованность предприятия в правовой стабильности, а в конечном итоге - суверенитет и правовую стабильность. Применение таких условий на практике в ближайшие десятилетия покажет, в какой мере они действительно удовлетворяют минимальным требованиям правовой стабильности и позволяют создать устойчивую правовую основу для долгосрочных договорных отношений. В любом случае полезность международных инвестиционных договоров по-прежнему неоспорима.

--------------------------------

<168> Dolzer. New Foundations of the Law of Expropriation of Alien Property, AJIL 75 (1981) 553 (579f).

62. С точки зрения развивающихся стран транснациональные предприятия носят амбивалентный характер, причем в последнее время в большей степени подчеркиваются их достоинства. С одной стороны, инвестиции таких предприятий потенциально способствуют развитию, стимулируя создание рабочих мест, совершенствование инфраструктуры, передачу ноу-хау, концессионные сборы. С другой стороны, государственное регулирование и политика не всегда могут эффективно применяться в отношении таких предприятий в силу их экономического и политического веса. Иногда транснациональные предприятия пытаются вмешиваться во внутреннюю политику государства, в котором осуществляются инвестиции <169>. Поэтому неудивительно, что проект Кодекса поведения, который должен был установить баланс интересов между государствами, в которых осуществляются инвестиции, и соответствующими предприятиями, до сих пор не принят <170>; в рамках ОЭСР индустриальные государства в 2000 году изменили и расширили свои руководящие принципы 1976 года применительно к транснациональным предприятиям <171>. Таким образом, правовой статус транснациональных предприятий остается в списке актуальных проблем международного права и в XXI веке. Продолжаются споры и по вопросу о необходимости глобального соглашения по обязательным международным социальным <172> и экологическим <173> стандартам.

--------------------------------

<169> Известным примером является ситуация в Чили перед свержением президента Альенде. <170> См.: Murphy. Taking Multinational Corporate Codes of Conduct to the Next Level, Colum J

Transnat'l L 43 (2005) 389ff; Strohscheidt. UN-Normen zur Unternehmensverantwortung - Schreckgespenst

die Wirtschaft oder notwendiges Instrument zur politischen Steuerung wirtschaftlicher Globalisierung? VN 53 (2005) 138ff.

<171> Руководящие принципы см.: ILM 40 (2001) 237ff. См. также: Klinkenberg. Die der OECD multinationale Unternehmen - ein Vorbild eine neue Welthandelsrunde? ZVglRWiss 101 (2002)

421ff. В июне 2006 г. Инвестиционный комитет ОЭСР принял так называемый "Инструмент по информированию о рисках транснациональных предприятий в зонах слабого управления" в качестве дополнительного акта.

<172> Подкомитет Комиссии ООН по правам человека принял 13 августа 2003 г. "Нормы ответственности транснациональных корпораций и других предприятий в связи с правами человека". Указанные нормы относятся к юридически не обязывающим стандартам поведения транснациональных предприятий (Dok E/CN.4/Sub.2/2003/12/Rev.1).

<173> . Die Umweltpflichtigkeit von Auslandsdirektinvestitionen im , 2002.

4. Мировой торговый порядок

а) Инструменты свободной международной торговли: ГАТТ и ВТО

63. Генеральное соглашение о тарифах и торговле ГАТТ (General Agreement on Tariffs and Trade) было результатом ряда международных конференций после Второй мировой войны,

направленных на реорганизацию всемирной торговой и валютной системы. В то время как Гаванская хартия 1948 года <174>, содержавшая подробные правила в торговле, конкуренции, политике помощи развивающимся странам и рынке труда, не была принята, в том числе и в силу того, что она была отвергнута Конгрессом США, ранее в 1947 году удалось подписать ГАТТ, регулирующее по крайней мере материально-правовые аспекты. Впоследствии договаривающиеся стороны учли необходимость дальнейшей либерализации и приняли детальные правила в рамках ГАТТ, практически расширив сферу его действия. Институционально структура ГАТТ, которая изначально была рудиментарной, приближалась к статусу международной организации. В ходе проводимых раундов переговоров по международной торговле постепенно снижались таможенные пошлины, а затем преодолевались барьеры.

--------------------------------

<174> См.: Deutsches Handels-Archiv 1949; Wilcox. A Charter for World Trade, 1949; v. Mick-witz. Die Welthandels-Charta, EA 1948, 1547ff.

64. В последние десятилетия правила ГАТТ в отношении торговли соблюдались на практике лишь частично; редко применялись также санкции по принуждению к соблюдению этих правил <175>. В 1994 году в рамках Уругвайского раунда <176> была достигнута цель, не реализованная сразу после Второй мировой войны: создается Всемирная торговая организация <177> и всеобъемлющий кодекс, регулирующий все аспекты международной торговли; эффективная система разрешения разногласий складывается благодаря Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации (ВТО, World Trade Organization) и двадцати международным соглашениям, из которых шестнадцать (ГАТТ, ГАТС, ТРИПС и дополнительные соглашения по специальным вопросам) действуют в отношении всех членов ВТО ("многосторонние") и четыре - в отношении государств, подписавших эти соглашения ("плюрилатеральные"). Последние четыре соглашения - это Соглашение о торговле гражданской авиатехникой, Соглашение о правительственных закупках и международные соглашения по молочным продуктам и говядине; все эти соглашения являются новыми редакциями ранее заключенных соглашений. Измененная редакция ГАТТ (ГАТТ 1994) была включена в собрание соглашений <178>, вступивших в силу 1 января 1995 года <179>. В отличие от ГАТТ 1947 года комплекс соглашений ВТО следует принципу "единого соглашения" (single agreement approach). Государства, пожелавшие присоединиться к соглашениям, могут ратифицировать основные соглашения только в комплексе (en bloc) или отказаться от вступления в ВТО <180>. После того как Конференция министров в Сиэтле (США) в ноябре 1999 года не привела к ожидаемому результату, через два года в Дохе (Катар) была достигнута договоренность о проведении нового раунда переговоров. Время определит его результаты.

--------------------------------

<175> Kopke. Rechtsbeachtung und -durchsetzung in GATT und WTO, 1997.

<176> Название раунда связано с тем, что восьмой раунд переговоров по ГАТТ, закончившийся в 1993 г., был открыт в 1986 г. на морском курорте Пунта-дель-Эсте в Уругвае Конференцией министров. О проблемах, возникших на переговорах, см.: May. Die Uruguay-Runde, 1994, 16ff.

<177> Senti. WTO, 2000, 15ff; Benedek (Fn 42) 69ff.

<178> Всемирный/Международный торговый порядок теперь имеет три основы: ГАТТ, ГАТС и ТРИПС; он дополняется четырьмя плюрилатеральными соглашениями и скрепляется с помощью ВТО.

<179> BGBl 1994 II, 1438 (Закон ФРГ о трансформации в национальное право); Соглашения ВТО (BGBl 1994 II, 1625). Сборник наиболее важных правовых актов. См. Tietje. WTO, 2003. Подробный обзор

Stoll/Schorkopf (Fn 42); (Fn 60); см. также: Fink/Schwartmann/Schollendorf.

des Internationalen Wirtschaftsrechts // Steuerberater Rechtshandbuch (Erg-Lfg 11/02); Senti (Fn 177). К вопросу об истории создания см.: Hudec. Enforcing International Trade Law, 1993. См. также: Hauser/Schanz. Das neue GATT, 1995; Petersmann. Towards the "Constitutionalization" of the Bretton Woods

System Fifty Years after its Foundation, FS Bernhardt, 1995, 1087 (1107ff);

. Die Ergebnisse der Uruguay-Runde, 1994; Beise. Vom alten zum neuen GATT // Graf Vitzthum (Hrsg), und Internationale Wirtschaftsordnung aus der Sicht der Bundesrepublik Deutschland, 1994, 179ff; Klein/Meng/Rode (Hrsg). Die Neue Welthandelsordnung der WTO, 1998.

<180> Oppermann. Die Gemeinschaft und Union in der Welthandelsorganisation (WTO), RIW 1995, 919ff.

ГАТТ/ВТО и принципы международной торговли

65. После окончания Второй мировой войны международный торговый оборот увеличился в несколько раз. Об этом свидетельствует, в частности, количество государств - членов ВТО. В то время как сторонами Бреттон-Вудского соглашения 1948 года были только 23 государства, Марракешские соглашения подписали уже 111 государств <181>. Центральным элементом мирового торгового порядка сегодня считается комплекс соглашений ГАТТ/ВТО <182>. В соответствии с Приложением 1А к Соглашению о ВТО в этот комплекс входят, кроме текста ГАТТ 1947 в актуальной редакции <183> и связанных с ним международных соглашений, ряд договоренностей (understandings) Уругвайского раунда об интерпретации различных норм ГАТТ, а также Марракешский протокол. Таким образом, международная торговля определяется рядом принципов. Они преследуют цель либерализации пока не полностью свободной мировой торговли и обеспечения равных возможностей для торговых партнеров. Принципы носят обязательный характер лишь для государств-членов; индивиды, как правило, не могут обосновывать свои юридические претензии указанными принципами <184>. Прямое действие принципов ГАТТ в Европейском сообществе и государствах-членах по-прежнему остается спорным <185>.

--------------------------------

<181> Senti. GATT-WTO. Die neue Welthandelsordnung nach der Uruguay-Runde, 1994, 21ff. <182> См. примеч. 178.

<183> См.: Moore. The Decisions Bridging the GATT 1947 and the WTO Agreement, AJIL 90 (1996)

317ff.

<184> Однако в Регламенте Европейского сообщества о торговых барьерах предусмотрена процедура подачи заявления в Европейскую комиссию об установлении возможных нарушений правил международной торговли (Регламент ЕС N 3286/94 от 22.12.1994, ABl EG 1994, N L 349/71); см.:

Cascante. Rechtsschutz von Privatrechtssubjekten gegen WTO-widrige in den USA und in der

EG, 2003.

<185> См. решение Суда ЕС от 23.11.1999 о прямом действии ГАТТ (Rs C-149/96, nPortugal v Rat); примечания к решению см.: Egli/Kokott, AJIL 94 (2000) 740; Hilf/ Schorkopf EuR 2000, 74ff, кроме того, решение Суда ЕС от 02.05.2001 (Rs C-307/99, "OGT Fruchthandelsgesellschaft mbH") и от 01.03.2005 (Rs C-377/02, "Van Parys"). Об ответственности ЕС за нарушения права ВТО см. решения Суда ЕС первой инстанции от 11.01.2002 (Rs T-174/00, "Biret International SA"), от 03.02.2005 (RsT-19/01, "Chiquita Brands") и от 14.12.2005 (Rs T-69/01, "FIAMM"), а также апелляционное решение суда ЕС от 30.09.2003 (Rs C-93/02 P). См.: Cottier. A Theory of Direct Effect in Global Law, FS Ehlermann, 2002, 99ff; Meng. Gedanken zur Frage der unmittelbaren Anwendung von WTO-Recht in der EG, FS Bernhardt, 1995,

1063ff; Petersmann. Darf die EG das ignorieren? EuZW 1997, 325ff; . Die Haftung der EG WTO-Rechtsverletzungen - Neue Tendenzen in der EuGH-Rechtsprechung? RIW 2003,

66.В целом в правовой системе ГАТТ можно выделить семь прямых или косвенных принципов: принцип наибольшего благоприятствования и недискриминации, принцип взаимности, принцип особого учета экономических потребностей развивающихся стран (солидарности), принцип сбалансированности прав и обязанностей, принцип государственной ответственности за ущерб, нанесенный в результате правомерной экономической деятельности, принцип добросовестной/честной торговли (принцип fair trade, направленный против демпинга и субсидий), а также принцип мирного урегулирования споров <186>.

--------------------------------

<186> См.: Benedek (Fn 42) 51ff.

67.Основным является уже рассмотренный принцип наибольшего благоприятствования (ст. I) <187>. Если одно государство предоставляет другому государству, независимо от того, является ли оно членом ВТО, торговые преференции, в принципе оно должно предоставлять их всем иным членам ВТО "незамедлительно и безусловно". Таким образом, должны быть созданы равные условия конкуренции для всех государств на международных рынках, причем исключения допускаются для экономически слабых государств <188>. Другим, более значительным исключением являются таможенные союзы и

таможенные союзы и зоны свободной торговли способствуют устранению торговых ограничений в их пределах, но одновременно укрепляют торговые барьеры "снаружи": в этой связи известность приобрело выражение "крепость Европа".

--------------------------------

<187> Абзац 1 ст. I ГАТТ: "В отношении таможенных пошлин и сборов всякого рода, налагаемых на ввоз и вывоз или в связи с ними или налагаемых на международный перевод платежей за импорт или экспорт, в отношении метода взимания таких пошлин и сборов, в отношении всех правил и формальностей в связи с ввозом и вывозом и в отношении всех вопросов, указанных в абз. 2 и 4 ст. III, любое преимущество, льгота, привилегия или освобождение, предоставляемые любой договаривающейся стороной любому товару, происходящему из или предназначенному для любой другой страны, должны немедленно и безусловно предоставляться аналогичному товару, происходящему из или предназначенному для территорий других договаривающихся сторон".

<188> Об этом см. абз. 20 и след. и абз. 78 и след. <189> См. абз. 93 и след.

68. Принцип наибольшего благоприятствования дополняется принципом национального режима (абз. 4 ст. III) <190>. Этот принцип закреплен в абз. 1 ст. I, ст. III и в ст. XIII ГАТТ <191>. Согласно указанному принципу импортные или экспортные ограничения, например количественные ограничения торгового оборота (ст. XI), допускаются только в том объеме, в котором они действуют в отношении третьих государств. Принцип взаимности <192>, прямо упомянутый в Преамбуле ГАТТ и ВТО, практически не может быть осуществлен в действительности, поскольку торговые партнеры как раз стремятся к тому, чтобы получить торговые или конкурентные преимущества. Поэтому из принципа взаимности можно вывести только требование "честной игры" (fair play) как выражение принципа добросовестности.

--------------------------------

<190> См. абз. 23 и след.

<191> Подробнее см. Tietje (Fn 41) 263 ff. <192> См. абз. 26 и след.

69. Предмет принципа допустимости только тарифных ограничений (Tariffs only) составляет ограничение торгово-политических мер защиты таможенными пошлинами и запрещение нетарифных торговых ограничений. В международной торговле в результате достигнутого в рамках раундов ГАТТ снижения таможенных пошлин возросла роль нетарифных торговых ограничений. Поскольку разные формы нетарифных ограничений существенно отличаются друг от друга, их трудно контролировать <193>. В отдельных случаях они носят характер злоупотреблений; особенно это касается процедурных правил и технических норм. Однако запрещение нетарифных ограничений не является абсолютным. Например, под запрет подпадают лишь количественные ограничения экспорта и импорта (абз. 1 ст. XI). Принцип добросовестной/честной торговли (fair trade) направлен против любых ограничений конкуренции, в частности, против таких ограничений, которые связаны с государственными субсидиями или демпингом, применяемым преимущественно частными предприятиями. Указанный принцип действует также в отношении антидемпинговых мер и мер, направленных на отмену или ограничение субсидий <194>.

--------------------------------

<193> О перечне см.: Senti (Fn 177) 236ff.

<194> Stoll/Schorkopf (Fn 42) Rn 220ff; Tietje (Fn 41) 287ff; (Fn 60) Rn 507ff.

Комплекс соглашений ВТО

70. Всемирная торговая организация (ВТО) "обеспечивает общие институциональные рамки для осуществления торговых отношений между ее членами в вопросах, относящихся к соглашениям и связанным с ними правовым документам, включенным в Приложения к настоящему Соглашению [о ВТО]" (абз. 1 ст. II Соглашения о ВТО). Соглашение о ВТО наряду с ГАТТ 1994, которое составляет часть системы соглашений ВТО, и другими соглашениями образуют единый свод норм о международных торговых отношениях. ВТО одновременно является торговой организацией и международным форумом для проведения переговоров. В отличие от ГАТТ, ВТО относится к категории международных организаций, обладающих правосубъектностью (абз. 1 ст. VIII). Вступая в ВТО, государства-члены становятся договаривающимися сторонами всех заключенных под ее эгидой соглашений и договоренностей, которые в качестве приложений представляют составную часть Соглашения о ВТО.

Таким образом, недостаточно развитая организационная структура ГАТТ преодолена. К функциям ВТО относятся прежде всего имплементация и развитие системы соглашений (ст. III). В этих рамках ВТО, "по мере возможности", принимает на себя функции секретариата ГАТТ (абз. 2 ст. XVI Соглашения о ВТО). Согласно ст. VI Соглашения о ВТО секретариат ВТО, возглавляемый Генеральным директором, располагается в Женеве <195>.

--------------------------------

<195> О структуре ВТО см.: Petersmann (Fn 179) 1114; о месте в системе права см.: Stoll. Die WTO: Neue Welthandelsorganisation, neue Welthandelsordnung, 54 (1994) 257ff.

71. В рамках системы соглашений ВТО большое значение приобрело урегулирование споров. ГАТТ 1947 года содержал только рудиментарные положения по этому вопросу; разрешение споров относилось к компетенции сторон договора (ст. XXIII), причем на практике вначале запрашивалось заключение третейской группы (panel) по спорному вопросу. Поскольку до 1994 года для вступления в силу доклада третейской группы необходимо было согласие обеих сторон, процедуры ГАТТ по улаживанию споров оставались неэффективным инструментом; часто встречались разные формы нарушений договора, не использовались существующие возможности оспаривания <196>. По новым правилам ВТО (Договоренности о правилах и процедурах по разрешению споров) <197> признание сторонами спора более не требуется. Доклад третейской группы не вступает в силу только тогда, когда договаривающиеся стороны ГАТТ в рамках процедуры консенсуса не признают его: стороны спора имеют право оспорить доклад только путем апелляции (абз. 4 ст. 16 Договоренности). Решение апелляционного органа (Appellate Body, ст. 17) придает процедуре характер арбитража. Процедура разрешения споров ВТО распространяется также на услуги и интеллектуальную собственность. Большое количество обращений к процедурам по улаживанию споров после создания новой системы свидетельствует о том, что, несмотря на некоторые недостатки, указанные процедуры за короткое время получили широкое признание, и это практически беспрецедентно в истории новейшего международного

Verpflichtungen? ZVglRWiss 100 (2001) 304ff; Vermulst/Mavroidis/Waer. The Functioning of the Appellate Body after Four Years, JWT 33 (1999) N 2, 1ff; (Fn 60) § 10. Zur neueren Entscheidungspraxis s

bei Hohmann, RIW 2003, 352; Ohlhoff. EuZW 2002, 549. Демпинг/Антидемпинг

72. Основное положение ГАТТ о демпинге <198> предусмотрено абз. 1 ст. VI ГАТТ. Согласно этому положению демпинг имеет место, если цена экспортируемого товара при обычном торговом обороте ниже нормальной цены на аналогичный товар, предназначенный для потребления в экспортирующей стране, и вследствие этого причиняется существенный ущерб промышленности на территории импортирующего государства. Таким образом, для установления демпинга, как правило, необходимо провести сравнение цен; при этом необходимо определить разницу между ценой товара на внутреннем рынке и экспортной ценой. Однако ст. VI ГАТТ не содержит информации о том, как должны исчисляться цены, подлежащие сравнению, и какие конкретные товары должны или могут учитываться при сравнении <199>. Подробное регулирование содержится в Соглашении по применению ст. VI ГАТТ 1994 года <200>, которое существенно ограничивает сферу применения демпинговых мер.

--------------------------------

<198> См.: Nettesheim. Ziele des Antidumpingund Antisubventionsrechts, 1994; Hoekman/Mavroidis.