д) Антарктика: скорее "всемирный парк", чем "клуб"

значение для Антарктики <244>, в отличие от открытого моря. Спорным остается вопрос, в какой мере экстремальный холод и ледяной покров, затрудняющие жизнедеятельность (во многих местах толщина ледяного панциря достигает 4 км), не позволяли осуществлять господство над материком Антарктида и, соответственно, препятствовали потенциальному приобретению территориального верховенства. Семь государств (с территориальными претензиями [claimants]: Австралия, Аргентина, Великобритания, Новая Зеландия, Норвегия, Франция и Чили) претендуют на суверенитет в отношении больших частей континента, не осуществляя эффективного контроля. Они определили секторы, вершину которых составляет Южный полюс, а основание находится в пределах 60 град. южной широты. Частично секторы пересекаются. Другие государства, связанные Договором об Антарктике 1959 года (ДА) <245>, осуществляющие конкретную деятельность "там, внизу" (Испания, Италия, Российская Федерация, США и еще около тридцати государств - это государства, не предъявляющие территориальных претензий [non-claimants]), отвергают территориальные претензии. Они квалифицируют названный континент как

негосударственную территорию, не подлежащую национальному присвоению на постоянной основе. Статья IV ДА "замораживает" этот спорный вопрос. Она поддерживает статус-кво в отношении прав и претензий государств, ранее заявивших о них (claimants), с одной стороны, и непризнания этих прав и претензий другими государствами (non-claimants), с другой стороны, и одновременно запрещает заявление новых или расширенных территориальных претензий <246>.

--------------------------------

<244> Auburn. Antarctic Law and Politics, 1982; Bush. Antarctica and International Law, Bde I-III, 1982 - 1988; Orrego . Antarctic Mineral Exploitation, 1988.

<245> BGBl 1978 II, 1517.

<246> См.: предл. 2 абз. 2 ст. IV ДА.

81. Нормотворчество, касающееся Антарктики, которым занимаются государства, участвующие в консультативных совещаниях <247> в силу их существенной научно-исследовательской деятельности в Антарктике (абз. 2 ст. IX ДА), должно учитывать, что вопрос правопритязаний "заморожен". Связанная с этим техника нормотворчества называется двухфокусной <248>: нормы формулируются таким образом, чтобы они удовлетворяли противоположным позициям (наличие или отсутствие правомерных территориальных претензий).

--------------------------------

<247> Об Антарктической системе см.: Wolfrum. Internationalisierung, 58ff.

Согласно предл. 2 абз. 2 ст. IV ДА для договаривающихся сторон <249> вопрос о возможности национального присвоения этого тихоокеанского сектора также "заморожен", если не полностью исключен. Согласно ст. 7 (и ст. 25) Мадридского Протокола об охране окружающей среды к Договору об Антарктике от 4 октября 1991 года (Мадридский протокол), одобренного подавляющим большинством, установлен запрет на разработку недр <250>; это значительно ослабило стимулы для "размораживания" ранее заявленных прав или заявления новых прав. С точки зрения международного права следует отдать предпочтение тезису государств, не заявивших претензии (non-claimants). Согласно этому тезису Антарктика, включая частично свободную ото льдов береговую полосу, в обязательном порядке находится вне зоны действия территориального суверенитета <251>.

--------------------------------

<249> Действие Договора в отношении государств, не участвующих в нем, зависит непосредственно от квалификации ДА. См.: Klein. im , 1980, 250ff.

<250> BGBl 1994 II, 2478.: См. Podehl. Das Umweltschutzprotokoll zum Antarktisvertrag als Ergebnis der Verhandlungen die Rohstoffnutzung in der Antarktis, 1993; Pannatier. L'Antarctique et la protection de

l'environnement, 1994. Мадридский протокол еще не вступил в силу.

<251> См.: также: Wolfrum. Internationalisierung, 36ff. Из экологического и функционального

единства этого особенного (и находящегося под особенной угрозой) материка следует его единый территориально-правовой статус.

83. Базирующийся на Договоре об Антарктике и детально разработанный правовой режим называется Антарктической системой <252>. Он создает первичные основы для совместного управления, осуществляемого государствами-участниками. Режим совместного управления включает в себя разработку рекомендаций (абз. 1 ст. IX ДА) и конкретизирующих приложений к Мадридскому протоколу в рамках ежегодных консультативных совещаний. Кроме того, действуют независимые друг от друга, но пересекающиеся с другими нормами об Антарктике международные конвенции, например Конвенция о сохранении антарктических тюленей от 1 июня 1972 года <253> и Конвенция о сохранении морских живых ресурсов Антарктики от 20 мая 1980 года <254>. В рамках Антарктической системы следует различать 28 членов со статусом участника консультативных совещаний (в том числе ФРГ) и других 17 членов (по состоянию на 1 марта 2007 года). Любое государство может присоединиться к Договору (на определенных условиях). В принятии решений участвуют лишь члены со статусом участника консультативных совещаний (клубный характер). С 1991 года (через 30 лет после вступления в силу ДА) каждая из договаривающихся сторон обладает правом на инициативу по пересмотру Договора.

--------------------------------

<252> См.: примеч. 248: 75ff. Понятие основывается на совокупности

международно-правовых норм, стандартов и принципов; существуют также первичные институциональные рамки.

<253> BGBl 1987 II, 90 (16 государств-участников по состоянию на 1 марта 2007 г.).

<254> BGBl 1982 II, 420 (34 государства-участника, включая Европейское сообщество, по состоянию на 1 марта 2007 г.).

84.Согласно ст. VI ДА Антарктика определяется как суша и море, а также шельфовые ледники южнее 60 град. южной широты. Пространства Антарктики используются (ст. I ДА) в интересах всего человечества исключительно для научных исследований (ст. ст. II, III ДА). Соответственно, фактическое проведение научных исследований как форма проявления заинтересованности составляет предпосылку принятия в привилегированный круг государств со статусом участника совещаний (абз. 2 ст. IX ДА): так называемые инвестиции за "входной билет" и "карточку для голосования". Мероприятия военного характера, такие как создание военных баз (абз. 1 ст. I ДА), запрещаются так же, как "ядерные взрывы... и удаление... радиоактивных материалов" (абз. 1 ст. V ДА). Попытка согласовать регламент использования полезных ископаемых не увенчалась успехом: Австралия и Франция в 1989 году отказались подписывать Конвенцию по регулированию освоения минеральных ресурсов Антарктики от 2 июня 1988 года <255>; Конвенцию о разработке месторождений, как и Договор о Луне 1979 года, иначе как губительными назвать нельзя (17 государств уже подписали Конвенцию). Постепенное изменение Антарктической системы, в частности под влиянием рекомендаций, выработанных консультативными совещаниями, в направлении режима научных исследований и охраны окружающей среды, нашло свое выражение в Протоколе об охране окружающей среды 1991 года. В Протоколе заложена концепция Антарктики как "всемирного парка" <256>, который мог бы использоваться в туристических целях <257>. Сегодня существует шесть приложений к указанному Протоколу <258>.

--------------------------------

<255> ILM 27 (1988) 868. К Конвенции по освоению ресурсов см.: Wolfrum. The Convention on the Regulation of Antarctic Mineral Ressource Activities, 1991. Радикальное изменение взглядов на эту проблему произошло вследствие крупных аварий судов в водах Антарктики (Bahia Paraiso) и у берегов Аляски (Exxon Valdez).

<256> Статья 2 Мадридского протокола: "Стороны принимают на себя ответственность за всеобъемлющую охрану окружающей среды Антарктики и зависящих от нее и связанных с ней экосистем и... определяют Антарктику в качестве природного заповедника, предназначенного для мира и науки". См.: абз. 170 наст. разд.

<257> Сдержанно высказывается по этому вопросу Ротвелл. См.: Rothwell. Polar Environmental Protection and International Law, EJIL 11 (2000) 591ff.

<258> Они ориентируются на ранее принятые рекомендации или адаптируют международные конвенции по защите окружающей среды к особенностям Антарктики.

85.Учитывая общее количество государств, участвующих в Антарктической системе (45), можно представить себе сложности определения Антарктики как глобального пространства с международным

режимом. В отличие от режима морского дна <259>, совместное управление здесь не является универсальным и не осуществляется международными организациями, поэтому интернационализация в узком смысле этого понятия не произошла. Тот факт, что стороны Договора об Антарктике представляют

около 80% населения Земли, несмотря на правило pacta tertiis означает лишь

репрезентативность этой группы государств и их системы.

--------------------------------

<259> См.: абз. 66 и след. наст. разд. Речь не может идти о международной территории (international territory), подчиненной ООН, или даже о международном режиме (international ).

Общее международное право лишь частично содержит такие элементы; поскольку осознание научной и экологической ответственности за Антарктику будет возрастать, а круг государств, входящих в Антарктическую систему, расширяться, легитимность "клуба" как доверительного управляющего в сообществе (commons) и признанный правовой режим "всемирного парка" будут постепенно устанавливаться.

86. Правовой режим Антарктики не распространяется на Арктику. В состав Арктики не входит материк, а лишь острова в море, частично покрытом дрейфующими льдами. К Арктике относятся также северные побережья Европы, Азии, Америки и Гренландия, самый крупный в мире остров. Но в основном Арктика состоит из Северного Ледовитого океана, по большей части покрытого льдами. Арктика изобилует ценными полезными ископаемыми и живыми ресурсами; они уже частично разрабатываются. Эта территория имеет большое техническое значение (в области коммерческого воздушного сообщения по маршруту, проходящему через Северный полюс), стратегическое значение (в части перемещения подводных лодок подо льдами Северного Ледовитого океана), экологическое значение (в области формирования и изучения климата). На Северный Ледовитый океан, включая его части, покрытые льдами, распространяется морской правовой режим <260>. Примеру Канады, которая в 1925 году пыталась распространить свой контроль на существенную часть Северного Ледовитого океана посредством установления "арктического сектора", другие прибрежные государства не последовали (несмотря на определенные симпатии СССР к концепции создания секторов); Канада впоследствии сама отказалась от этого подхода. Приграничность как таковая, то есть пространственное соседство и близость, не является достаточным основанием для заявления территориальных притязаний, особенно

входит в состав исключительной экономической зоны. Арктический континентальный шельф, особенно у северных берегов России, необычно ровный и широкий. Существуют подводные возвышенности (см. абз. 6 ст. 76 КМП), которые играют некоторую роль при определении внешней границы континентального шельфа: хребет Альфа (начинается у канадского побережья) и хребет Ломоносова (проходит между

новых представлений России, отвергаемых другими арктическими государствами, см.: Colsen. The Delimitation of the Outer Continental Shelf Between Neighboring States, AJIL 92 (2003) 91 (97ff).

87. Все арктические острова относятся к соответствующим прибрежным государствам. Например, Шпицберген (Свальбард), с обширными ограничениями суверенитета <263>, по Парижскому договору от 9 февраля 1920 года, а также значительно меньший остров Ян-Майен относятся к Норвегии. Архипелаги Новая Земля, Новосибирские острова, Северная Земля и Земля Франца-Иосифа принадлежат России. Постоянная Палата международного правосудия приняла в 1933 году решение о том, что на Гренландию распространяется суверенитет Дании, и отклонила территориальные претензии Норвегии на восточную часть Гренландии, несмотря на то что Гренландия фактически сравнима с Антарктикой <264>. После вступления Дании в ЕЭС в 1973 году на Гренландию также распространялось право Сообщества, однако Гренландия вышла из состава Сообщества 1 февраля 1985 года <265>.

--------------------------------

<263> См.: Kempen. Der Status der Inselgruppe Spitzbergen, 1995. Согласно ст. 9

Договора о Шпицбергене предусмотрена демилитаризация острова. Применение этого Договора к ИЭЗ и группе ее островов, а также к континентальному шельфу является спорным.

<264> PCIJ, Series A/B, N 53, 4, 62.

<265> См.: ст. 188 Договора о Европейском сообществе в сочетании с Протоколом об особом статусе Гренландии от 01.02.1985. На острове, население которого составляет 56000 человек, находится база ВВС США Туле (Thule). Остров с 1979 г. обладает широкой автономией в пределах Дании.

88.Таким образом, применительно к праву пользования арктический или северный полярный регион, в отличие от Антарктики, в значительной мере территориально разделен между прибрежными государствами. Большую часть региона составляет негосударственная территория; однако эта территория преимущественно относится к зонам действия функциональной юрисдикции прибрежных государств (исключительная экономическая зона, континентальный шельф). Такой статус и по окончании холодной войны не способствовал развитию общепризнанных правовых норм, режима совместного пользования, совместных научных исследований и совместных мер по защите окружающей среды, несмотря на множество проблем, требующих скорейшего решения (радиоактивное заражение, загрязнение нефтью, изменение климата). Только в последнее время прибрежные государства начали принимать меры, необходимые для совместного решения отдельных проблем в рамках конференций и программ по защите окружающей среды.

II.ОКРУЖАЮЩАЯ СРЕДА В МЕЖДУНАРОДНОМ ПРАВЕ

1.Международное право охраны окружающей среды: обзор

89.В начале XXI века человечество столкнулось со специфическими угрозами естественной среде его обитания. Охрана окружающей среды в широком смысле этого понятия приобретает все большее значение ввиду загрязнения воздуха, воды и почвы, уменьшения биологического разнообразия видов и изменения климата. Указанная тенденция отражает растущее стремление к осознанию ответственности за окружающую среду и угрожающих ей вызовов, а крупные аварии на нефтяных танкерах, предприятиях химической промышленности и атомных электростанциях многократно обострили проблему. Таким образом, охрана окружающей среды стала предметом многочисленных национальных, наднациональных <266> и международных правовых норм. Общепризнанного определения понятия "окружающая среда" не существует. В нашем обзоре дефиницию "окружающая среда" следует понимать как подверженные возможному воздействию человека земные и космические пространства, которые в своей целостности образуют комплекс взаимозависимых сфер, состоящий из геосферы, гидросферы, биосферы и атмосферы, включая их экосистемы. При этом речь идет о разнородных предметах: различных категориях пространства (суша, море, атмосфера, космическое пространство), формах окружающей среды и экологических ценностях, а также о взаимосвязях между ними и взаимосвязях между ними и человеком. Экологический комплекс выполняет разнообразные функции. Его способность

крегенерации открывает возможность переносить определенные нагрузки и восстанавливать экологическое равновесие. В случае превышения критического уровня достигнутое равновесие нарушается и даже иногда не поддается восстановлению. После того как Томас Роберт Мальтус (1766 - 1834 гг.) обратил внимание на критический уровень численности населения <267>, Римский клуб <268> в 1972 году развил понятие "предел нагрузки на экологию Земли". Многие проблемы окружающей среды носят трансграничный характер. Поэтому их решение может осуществляться только на основе международного сотрудничества. Совместные международные решения составляют предмет международного права охраны окружающей среды.

90. Международное экологическое право содержит нормы, касающиеся отношений субъектов международного права и окружающей среды <269>. Оно основывается на источниках международного права <270>. Возрастает значение не имеющих обязательной силы инструментов мягкого права (soft law) <271>: стандартов, директивных принципов и положений, основных категорий. Принадлежность нормы к международному экологическому праву подразумевает законченность и единообразие этой области права, которых в действительности не существует. Кроме того, международная деятельность по охране окружающей среды не может рассматриваться в отрыве от смежных экономических вопросов (транспорта, торговли, добычи полезных ископаемых, производства энергии, туризма), социальных проблем (нищеты, голода, миграции, положения коренных народов, религии). Взаимосвязи возникают также в плоскости защиты прав человека (третьего поколения). Право на окружающую среду, на здоровье или на воду может быть гарантировано только там, где дышать воздухом и пить воду можно без ущерба для здоровья <272>. Охрана окружающей среды также играет определенную роль в праве, касающемся вооруженных конфликтов и охраны культурных ценностей <273>, не говоря уже о противоречивых взаимосвязях с правом международной торговли и транспорта <274>.

<270> См.: Wildhaber. Rechtsfragen des internationalen Umweltschutzes, 1987; Birnie/Boyle. International Law and the Environment; Loibl. Umweltrecht; Dolzer/Thesing (Hrsg). Protecting Our Environment, 2000. В настоящем разделе не будет рассматриваться защита окружающей среды в период военных

действий. Об этом см.: Раздел 8. Боте. абз. 70; . Die Fortgeltung des in

internationalen bewaffneten Konflikten, 2001.

<271> См.: Раздел 1. Граф Витцтум. Абзац 152.

<272> См.: ЕСПЧ (EuGRZ 1995, 530ff. [Lopez Ostra v Spain]) о нарушении ст. 8 ЕКПЧ при загрязнении окружающей среды.

<273> См.: Конвенция о запрещении военного или любого иного враждебного использования средств воздействия на природную среду от 18.05.1977 (BGBl 1983 II, 125). Кроме того, о косвенном негативном воздействии на окружающую среду см.: абз. 3 ст. 35, абз. 1 ст. 55 Дополнительного протокола I 1977 г. к Женевским конвенциям 1949 г. (BGBl 1990 II, 1550). Ссылки см.: Fleck (Hrsg).

Handbuch des in bewaffneten Konflikten, 1994, Kap 1, 4, 10.

<274> См.: издание Германского Бундестага: Globalisierung der Weltwirtschaft, 2002, 325ff, 393ff;

91. Регламентация охраны окружающей среды часто осуществляется в глобальном масштабе либо по меньшей мере на уровне континентов. Достаточно абстрактные концепции (например, о потребностях мирового сообщества в целом), стандарты и принципы (например, принцип учета интересов и принцип предосторожности), как правило, изначально конкретизируются в региональных и двусторонних соглашениях; детальное урегулирование при необходимости осуществляется на национальном уровне. Трансформация норм международного права в национальное законодательство зачастую вынуждает приводить в соответствие правовые акты, и это связано с крупными расходами. Принципы и институты, разработанные в национальном праве, в свою очередь, влияют на развитие международного права. Особо заметное влияние и на международное, и на национальное экологическое право оказывает право Европейского сообщества <275>.