в) Исключение политических преступлений (political offence exception)

311. В удовлетворении требования о выдаче может быть отказано на основании соответствующих правил, установленных договором о выдаче, если речь идет о политических преступлениях <513>. Это исключение не применяется тогда, когда дело касается преступлений, связанных с торговлей наркотиками, терроризмом или военными преступлениями <514>.

--------------------------------

<513> Там же.

<514> См. Европейская конвенция о борьбе с терроризмом от 27.01.1977 (BGBl 1978 II, 321).

г) Выдача и Европейская конвенция о защите прав человека

312. Свобода отдельных государств в вопросах передачи лиц другим государствам в целях уголовного преследования или исполнения наказания ограничивается обязательствами по договорам о правах человека <515>. Европейский суд по правам человека вынес решение о применимости ст. 3 ЕКПЧ в деле "Soering", когда заявитель, арестованный в Великобритании, подлежал выдаче США в связи с убийством <516>. В своем решении Суд не согласился с мнением, что на основании развитых в Западной Европе стандартов приговор о смертной казни в любом случае должен рассматриваться как бесчеловечное и унижающее достоинство наказание, но учел, что камеры смертников представляют собой нарушение ст. 3 ЕКПЧ. Поэтому Великобритания удовлетворила требование о выдаче лишь после того, как США заверили, что откажутся от вынесения приговора о смертной казни. В различиях обращения с собственными и иностранными гражданами по вопросам выдачи ЕСПЧ <517> не усмотрел нарушения запрещения дискриминации.

--------------------------------

<515> См.: Breitenmoser/Wilms. Human Rights v Extradition: The Soering Case, Michigan JIL 11 (1989/1990) 845ff; Vogler. The Scope of Extradition in the Light of the European Convention of Human Rights, FS Wiarda, 1988, 663ff; van den Wyngaert. Applying the European Convention of Human Rights to Extradition: Opening Pandora's Box? ICLQ 39 (1990) 757ff.

<516> EGMR, NJW 1990, 2183 (Soering v. United Kingdom) mit Anm Lagodny. ebd, 2189ff; Bartsch. Die Entwicklung des internationalen Menschenrechtsschutzes 1986 - 1989, NJW 1989, 3069ff; Lillich. The Soering Case, AJIL 85 (1991) 128ff; Quigley/Shank. Death Row as a Violation of Human Rights: Is it Illegal to Extradite to Virginia? VJIL 30 (1990) 241 ff; Shea. Expanding Judicial Scrutiny of Human Rights in Extradition Cases after Soering, VJIL 17 (1992) 85ff; vgl auch NJW 1991, 3079 (Cruz Varas v. Sweden); Gilbert (Fn 503) 136, 231.

<517> EGMR, N 44770/98 (Mehkaj Shkelzen v. Germany).

д) Принудительная доставка в государство суда

313. Иногда государству пребывания направляется не только запрос о выдаче, но и ходатайство перед национальными органами власти о задержании предполагаемого преступника за границей для передачи его национальному суду. По господствующему мнению, неправомерный захват не влечет за собой недопустимость национального судопроизводства (male captus, bene detentus). Так, Федеральный Конституционный суд Германии прямо установил, что не существует общих правил международного права по поводу того, "что ведение уголовного процесса в отношении лица, которое было доставлено в государство суда с нарушением суверенитета иностранного государства, исключено, поскольку потерпевшее государство вправе требовать его незамедлительной передачи либо при перевозке как таковой (согласно нормам международного права) уже возник состав неправомерного деяния" <518>.

dem Ausland, FS Oechsler, 1985, 379ff.

6. Международно-правовая защита меньшинств

а) Введение

314. В связи с тем что после Второй мировой войны общественный интерес переместился в сферу защиты прав человека <519>, в середине 1970-х годов были предприняты первые шаги по выработке правовых норм о защите меньшинств <520>, направленные на эффективную защиту интересов меньшинств.

--------------------------------

<519> См.: Kimminich. Towards a European Charter for the Protection of Ethnic Groups, in: Alfredsson/Macalister-Smith (Hrsg), The Living Law of Nations, 1996, 249 (252f); Blumenwitz. Internationale Schutzmechanismen zur Durchsetzung von Minderheitenund Volksgruppenrechten, 1997, 80.

<520> См.: Blumenwitz. Minderheitenund Volksgruppenrecht, 1992; Brunner. und Minderheitenkonflikte in Osteuropa, 1996; Frowein/Hofmann/Oeter (Hrsg), Das Minderheitenrecht Staaten (2 Bde), 1993 und 1994; Hailbronner. Der Schutz der Minderheiten im ,

FS Schindler, 1989; Klein. zum Schutz von Minderheiten und Volksgruppen im Rahmen der Union, FS Bernhardt, 1995, 1211ff; Marko. Minderheitenschutz im Europa, 1992; Partsch. Minderheitenschutz - Wohin steuert Europa? FS Bernhardt, 1995, 537ff; , Region und Minderheitenschutz - Aufbauelemente einer Architektur? FS Bernhardt, 1995, 1337ff.

Работа в этой сфере интенсифицировалась особенно после распада Восточного блока и вспышки этнических конфликтов в посткоммунистических странах, прежде всего в Юго-восточной Европе. Кровавые конфликты, в том числе в Боснии и Герцеговине, в Косове и Чечне свидетельствуют о том, что защита меньшинств и сейчас остается актуальной <521>, причем существует единое мнение о том, что несмотря на принятые конвенции о защите прав меньшинств в глобальном и региональном масштабе, группы меньшинств пока не имеют достаточной и эффективной защиты <522>.

--------------------------------

<521> См.: Niewerth. Der kollektive und der positive Schutz von Minderheiten und ihre Durchsetzung im , 1996, 179ff; , Minorities: Their Protection in General International Law and in

International Humanitarian Law, in: Durham (Hrsg), The Changing Face of Conflict and the Efficacy of International Humanitarian Law, 1999, 45 (51).

<522> См.: Hofmann. Menschenrechte und der Schutz nationaler Minderheiten, 65 (2005) 587f; Blumenwitz (Fn 519) 185; Rauert. Das Kosovo: Eine Studie, 1999, 118; Malenovski. Vers un de protection des nationales en droit international? in: Decaux/Pellet (Hrsg), et succession en europe de l'est, 1996, 87 (90); Kopal. Quelques remarques

315.При правовом регулировании защиты прав меньшинств возникают проблемы, связанные с определением понятия "меньшинства" <523>. В силу отсутствия общепризнанного универсального понятия меньшинства используется дефиниция, предложенная Капоторти в 1979 году: "Меньшинство - это группа лиц, количественно составляющая меньшую часть по отношению к основному населению страны и не занимающая доминирующую позицию, члены которой обладают этническими, религиозными

иязыковыми особенностями, отличающими их от остального населения, и которым, даже если только косвенно, присуще чувство солидарности, направленное на сохранение их культуры, традиций, религии или языка" <524>.

--------------------------------

<523> См.: Barsh. Minorities: The Struggle for a Universal Approach, in: Alfredsson/Macalister-Smith (Fn 519) 143ff.

<524> Capotorti. Minorities, EPIL III (1997) 410ff; Packer. On the Definition of Minorities, in: Он же / Myntti (Hrsg), The Protection of Ethnic and Linguistic Minorities in Europe, 1993, 23ff.

316.Огромные миграционные потоки в настоящее время вызывают вопрос, подпадают ли под понятие меньшинства так называемые новые меньшинства <525>. Этот вопрос закономерно связан с вопросом, должны ли представители меньшинств иметь гражданство страны, в которой они живут, чтобы быть признанными там в качестве меньшинства <526>. Такое требование само по себе является

сомнительным, о чем свидетельствует пример Эстонии, где лица, принадлежащие к меньшинству, были лишены гражданства <527>, и тем самым их лишили прав меньшинств. В свете этих обстоятельств необходимо разобраться, какие права на защиту и какой группе лиц должны принадлежать: для людей, многие поколения которых живут на определенной территории и на протяжении длительного времени имеют связь с этой территорией, должны быть предоставлены права меньшинств <528>, поскольку им угрожает ассимиляция с большинством населения государства. На практике работникам-мигрантам, напротив, не предоставляются права меньшинств, даже если речь идет о втором или третьем поколении, которые уже приобрели гражданство государства пребывания. Государства, принимающие иммигрантов, стремятся, по возможности, быстрее интегрировать их <529>. Лица, ходатайствующие об убежище, беженцы и работники-мигранты могут ссылаться лишь на принадлежащие им права на защиту и не нуждаются в защите в качестве меньшинства как такового <530>. В литературе по международному праву, однако, не сложилось единого мнения в отношении указанной проблемы. Частично "новые меньшинства" также включены в сферу применения Конвенции в качестве "национальных меньшинств" <531>. ЕСПЧ и поныне, как правило, рассматривает права представителей меньшинств на регистрацию в плоскости свободы собраний и объединений (ст. 11 ЕКПЧ) <532>.

--------------------------------

<525> См.: Murray. Should Immigrants or Roma and Sinti be Regarded as Minorities? in: Matscher

401 (402) mwN.

<527> См.: Rauert (Fn 524) 88; Geistlinger/Kirch. Estonia - A New Framework for the Estonian Majority and the Russian Minority, 1995.

<528> См.: Klein (Fn 521) 1216. <529> Murray (Fn 527) 228.

<530> См.: Oeter (Fn 527) 255ff; Murray (Fn. 527) 228.

<531> О различиях в подходе "right-by-right" см.: Hofmann. Menschenrechte und der Schutz nationaler Minderheiten, 65 (2005) 587 (601f).

<532> См.: Hofmann. Nationale Minderheiten und der Gerichtshof Menschenrechte, FS Ress, 2005, 1011f.

317.Развитие защиты прав меньшинств в последние десятилетия выявило многообразие проблем.

Содной стороны, понимание защиты прав меньшинств как абсолютного запрещения дискриминации - параллельно с утверждением, что права человека сами по себе не способствуют защите меньшинств <533>, - укрепилось в том смысле, что меньшинства нуждаются в специальной защите и особой поддержке <534>. Этот вывод также основывается на запрещении дискриминации: формальное равенство перед законом, например, при осуществлении права на выборы применительно к меньшинствам, живущим на разных территориях, может привести к тому, что они будут недостаточно представлены в законодательных органах, хотя формально они обладают равным правом на выборы <535>. Следовательно, возникает потребность в политике материального равенства, которая включает специальные меры поддержки меньшинств, нацеленные на устранение существующей несправедливости <536> и предоставление им возможности равноправного участия в реализации власти. С другой стороны, дискуссия о линии защиты по международным конвенциям смещается от

индивидуальной - к коллективной защите прав меньшинств; иными словами, не только каждому отдельному представителю меньшинства полагаются личные права, но и меньшинству как таковому принадлежат также коллективные права <537>. Причина таких изменений коренится в том, что индивидуальная защита без коллективного элемента часто оказывается недостаточной, постольку поскольку статус меньшинства неизбежно предполагает принадлежность к какой-либо группе, и отдельному представителю меньшинства как индивиду трудно противостоять давлению ассимиляции <538>. Кроме того, некоторые права, необходимые для защиты меньшинств, бессмысленно предоставлять в индивидуальном порядке, поскольку это типичные групповые права: например, право на размещение щитов с указанием населенного пункта или право на собственные административные образования <539>.

--------------------------------

<533> См.: Pernthaler. Der Schutz der ethnischen Gemeinschaften durch individuelle Rechte, 1964. <534> См.: Eide. Equality, Nationalism and the Protection of Minorities: A Dilemma in Democratization, in:

Alfredsson/Macalister-Smith (Fn 519) 157 (164f); Eddison. The Protection of Minorities at the Conference on

Security and Co-operation in Europe, 1993, 10f.

<535> См.: Eddison (Fn 537) 11; Barsh (Fn 525) 145; Eide (Fn 537) 165; Niewerth (Fn 523) 180f.

<536> Барш (Barsh (Fn 525) 145) утверждает: "Формальное равенство не обязательно приводит к равному распределению власти в действительности..."; Айде (Eide (Fn 537) 158) высказывается за позитивную дискриминацию меньшинств, для того чтобы аннулировать существовавшее ранее неравенство. Для обоих авторов материальное равенство тесно связано с демократическим принципом. Такие меры поощрения могут заключаться, среди прочего, в предоставлении региональной автономии, федералистской конституции, децентрализации и особых предписаниях для обеспечения представительства малых групп при проведении выборов в законодательные органы. См.: Barsh (Fn 525) 165.

<537> См.: Kimminich (Fn 520) 253f; о проектах отчетов в Европейском парламенте 1992/93 по Хартии прав национальных меньшинств см.: Klein (Fn 521) 1219ff; о разработках в СБСЕ (ОБСЕ) см.: Eddison (Fn 537) 15ff; о коллективных и индивидуальных правах: Despeux. Die Anwendung des

Minderheitenrechts in Frankreich, 1999, 102ff, 124ff; против разработки мер

коллективной защиты см.: Malenovski (Fn 524) 105. <538> См.: Klein (Fn 521) 1217f.

<539> См.: Проект Хартии прав национальных меньшинств в ст. ст. 9 и 20, в редакции Alber, Doc PE 204.838.

б) Защита меньшинств на универсальном уровне

318. В глобальном масштабе защиту представителей меньшинств обеспечивает ст. 27 Международного пакта о гражданских и политических правах (Пакт о ГПП). Указанная статья гарантирует право на культурную жизнь, вероисповедание и пользование своим языком. Статья вызывает споры не только по поводу коллективно-правового элемента <540>, но и (на основании негативной формулировки <541>) по вопросу об обязанности государства оказывать поддержку меньшинствам <542>. Для эффективного рассмотрения жалоб о нарушении прав, вытекающих из ст. 27, государство-участник должно в качестве механизма реализации <543> располагать национальной контрольной процедурой ( абз. 3 ст. 2 Пакта о ГПП). Кроме того, предусмотрена процедура предоставления докладов государством (ст. 40 Пакта о ГПП), а также процедура подачи межгосударственной жалобы (ст. 41 Пакта о ГПП). Последняя предполагает, что оба государства признали компетенцию Комитета по рассмотрению межгосударственных жалоб, что до сих пор сделали лишь немногие государства <544>. От этого страдает и производство по рассмотрению индивидуальных жалоб (ст. 1 Факультативного протокола к Пакту о ГПП). Наконец, права представителей меньшинств обобщены в Декларации о защите меньшинств, состоящей из девяти статей, и во Всеобщей декларации прав коренных народов <545>.

--------------------------------

<540> По поводу коллективно-правового компонента см.: Rauert (Fn 524) 90; о дискуссии см.:

149ff; Thornberry. The UN Declaration on the Right of Persons Belonging to National or Ethnic, Religious and Linguistic Minorities, in: Phillips / Rosas (Hrsg), The UN Minority Rights Declaration, 1993, 11ff; о защите

коренных народов см.: Alfredsson. Zwischen , Selbstverwaltung und , VN 1993, 17ff.

в) Защита меньшинств на региональном уровне

319. Для защиты прав представителей меньшинств в рамках Совета Европы были разработаны два документа. Во-первых, 5 ноября 1992 года Совет Европы предложил к подписанию Хартию региональных языков и языков меньшинств <546>, во-вторых, была подготовлена Рамочная конвенция о защите национальных меньшинств <547> (вместо дополнительного протокола к ЕКПЧ <548>) <549>. Эта Рамочная конвенция была представлена к подписанию 1 февраля 1995 года <550>. В

отличие от других соглашений Совета Европы Рамочная конвенция относится к открытым соглашениям, к которым могут присоединиться государства, не являющиеся членами Совета Европы, если они получили соответствующее приглашение Комитета министров.

--------------------------------

<546> Европейская хартия региональных языков и языков меньшинств от 5.11.1992 после ратификации пятью государствами вступила в силу 1 февраля 1998 г., ETS N 148.

<547> Рамочная конвенция о защите национальных меньшинств от 01.02.1995, после ратификации 12-ю государствами вступила в силу 1 марта 1998 г. (ETS N 157).

<548> На Венской встрече главы государств высказались против дополнительного протокола к ЕКПЧ и приняли компромиссное решение о необходимости разработки Рамочной конвенции и Дополнительного протокола к ЕКПЧ об индивидуальных культурных правах. См.: Akermark (Fn 543) 224ff.

<549> Klebes. des Europarats zum Schutz nationaler Minderheiten, EuGRZ

1995, 262ff.

<550> Конвенция вступила в силу в отношении 39 государств, в том числе Германии (по состоянию на 1 марта 2007 г.).

320.При разработке Рамочной конвенции не удалось достигнуть единого мнения об определении термина "меньшинство". Поэтому в абз. 12 пояснительного доклада подчеркивается, что было выбрано прагматическое решение, "основывающееся на понимании того, что в настоящее время невозможно сформулировать определение, с которым полностью согласятся все государства - члены Совета Европы" <551>. К тому же Конвенция содержит ряд принципов и индивидуальных прав, которые слабо сформулированы и частично подлежат сокращению.

--------------------------------

<551> EuGRZ 1995, 272.

321.Наряду с констатацией принципиального значения ст. 3 устанавливает, что "любое лицо, принадлежащее к национальному меньшинству, имеет право свободного выбора рассматриваться или не рассматриваться как таковое". Статья 4 предусматривает право на равенство перед законом и на равную защиту со стороны закона. Статья 7 гарантирует свободу мирных собраний и свободу ассоциаций, однако не право на учреждение своих партий. Статья 8 защищает свободу вероисповедания и убеждений; предметом ст. 9 является свободное выражение мнения; ст. 10 закрепляет право свободного и беспрепятственного пользования языком меньшинства в упрощенном порядке. Так, абз. 2 ст. 10 указывает, что в "районах традиционного проживания, а также там, где лица, принадлежащие к национальным меньшинствам, составляют значительное число", государства-участники "будут стремиться обеспечить, насколько это возможно, условия, позволяющие использовать язык меньшинства в отношениях между этими лицами и административными органами", "если эти лица просят об этом и если такие просьбы отвечают реальным потребностям".

322.Конвенция содержит положения об использовании фамилий, наименований местностей и улиц на языке меньшинств, а также об основании и содержании образовательных учреждений. Право на обучение на языке меньшинства согласно абз. 2 ст. 14 зависит от того, идет ли речь о районах, где традиционно или в значительном количестве проживают лица, принадлежащие к национальным меньшинствам, и имеется ли достаточная потребность в этом.

323.В целях контроля за соблюдением Рамочной конвенции ст. 24 и след. предусматривают процедуру предоставления отчетов с возможностью дачи рекомендаций соответствующему государству. Судебной проверки не предусмотрено.

324.Принципы и основы защиты прав лиц, принадлежащих к меньшинствам, содержатся также в Заключительном акте ОБСЕ <552>. Так, Копенгагенский Заключительный документ от 29 июня 1990 года закрепляет право лиц, принадлежащих к национальным меньшинствам, на реализацию прав человека и основных свобод на базе полного равенства перед законом. Каждый вправе самостоятельно решать вопрос о своей принадлежности к национальному меньшинству, и это не может причинить ему ущерб (п.

32). Кроме того, в Заключительном документе названы права на пользование языком меньшинства, на обучение на родном языке, а также право на соразмерное участие в политическом процессе <553>. Московским Заключительным документом от 3 октября 1992 года <554> государства призваны к реализации этих целей.

--------------------------------

<552> См.: Tretter (Fn 257) 296ff; Eddison (Fn 537) 15ff; Akermark (Fn 543) 259ff. <553> EuGRZ 1990, 239ff.

<554> EuGRZ 1991, 495.