высылке из страны.

282.В европейском пространстве ст. ст. 1 и 2 Европейского соглашения об отмене виз от 13 декабря 1957 года определяют, что граждане государства-участника могут въезжать в другое государство и оставаться там на срок до шести месяцев, не нуждаясь при этом в заграничном паспорте или визе. Данное положение применимо в соответствии с абз. 3 ст. 1 указанного Соглашения также в отношении лиц, желающих осуществлять трудовую деятельность не более чем в течение трех месяцев. Кроме того, в Конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов предусмотрено, что разрешение на пребывание в стране должно быть продлено на срок действия разрешения на работу, в случае неограниченного разрешения на работу - минимум на один год. Ограничения вероятности высылки были развиты Европейским судом по правам человека на основании ст. ст. 3 и 8 ЕКПЧ. Суд постановил <450>, что государство-участник договора не имело права на высылку молодого иностранца, проживающего в стране пребывания вместе со своей семьей и проведшего здесь большую часть своей юности, даже в случае совершения многочисленных уголовно наказуемых деяний.

--------------------------------

<450> EGMR, EuGRZ 1991, 149 (Moustaquim v. Belgium).

283.В соответствии с практикой ЕСПЧ защита личной жизни и семьи, гарантированная ст. 8 ЕКПЧ,

не обеспечивает абсолютного права на переселение членов семьи к гражданину, проживающему в иностранном государстве. Указанная ст. 8 не гарантирует права на выбор места, наиболее подходящего для организации семейной жизни; она также не обязывает государство-участника принимать во внимание сделанный супругом/супругой выбор общего места жительства и разрешать пребывание иностранной супружеской пары. Данное правило невозможно также толковать как всеобщее запрещение высылки иностранного гражданина, находящегося на суверенной территории государства-участника в течение продолжительного времени <451>. Лишь в исключительных случаях допустимое в течение длительного времени пребывание без предоставления гарантированного права на пребывание может привести к тому, что отказ в предоставлении разрешения на пребывание нарушит ст. 8 <452>. Однако ст. 8 Конвенции может быть нарушена применением мер, направленных на прекращение пребывания, которые разрушают семейные отношения (выдача, выдворение, высылка, непродление права на пребывание). В этом случае право государства на принятие решения о въезде и пребывании иностранцев ограничено положениями о защите семьи. Следовательно, меры, направленные на прекращение пребывания, должны основываться на справедливом балансе между общественными интересами, требующими прекращения пребывания (например, в целях предотвращения преступлений, защиты общественного порядка), и личными интересами, связанными с ведением семейной жизни. На практике ЕСПЧ исходит из того, что высылка, выдача или выдворение иностранцев, которые выросли или родились в стране пребывания и более не имеют связей со страной их происхождения, допустимы лишь при определенных условиях <453>. Соответственно, ст. 8 ЕКПЧ может быть нарушена даже в случае высылки из страны по причине совершения многочисленных уголовно наказуемых деяний, если иностранец второго или третьего поколения не владеет языком страны происхождения и не имеет там родственников <454>.

--------------------------------

<451> EGMR, NVwZ 2005, 1043 (Dragan v. Germany).

<452> EGMR, InfAuslR 2006, 29 (Aristimuno Mendizabal v. France).

<453> См.: Frowein. Der Grundrechtsschutz und die deutsche Rechtsprechung, NVwZ

2002, 29ff.

<454> EGMR, EuGRZ 1991, 149 (Moustaquim v. Belgium); InfAuslR 2005, 349 (Sisojeva v. Latvia).

4.Право убежища

284.Правовое положение индивида отражено также в праве убежища. Благодаря новым разработкам в этой сфере достигнуто расширение прав беженцев и дополнительное закрепление институциональной формы.

а) Понятие беженца

285. Понятие "беженцы" определено для целей применения Конвенций о беженцах <455>. К важнейшим международным соглашениям по вопросам беженцев относятся Женевская конвенция о беженцах (ЖКБ) <456>, Африканская конвенция о беженцах <457>, Конвенции, принятые в рамках Организации американских государств о дипломатическом убежище <458> и территориальном убежище

<459> (обе Конвенции от 23 марта 1954 года), Соглашение о моряках-беженцах <460>. Эти Конвенции содержат широкие определения понятия беженцев и в деталях различаются между собой. В целом Женевская конвенция определяет беженца как любое лицо, которое "в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может или не желает пользоваться защитой этой страны вследствие таких опасений..." (пп. 2 п. А ст. 1 ЖКБ). В сферу действия ЖКБ включены все политические беженцы, но не лица, ищущие убежища от опасностей гражданской войны, стихийных бедствий и экономических кризисов <461>. Африканская конвенция о беженцах повторяет определение Женевской конвенции (п. 1 ст. 1), включая, однако, в понятие "беженцы" (п. 2 ст. 1) лиц, которые "вследствие внешней агрессии, оккупации, иностранного господства или событий, существенно нарушающих общественный порядок в какой-то части страны или во всей стране его происхождения или гражданской принадлежности, вынуждены покинуть место своего обычного проживания...". При таком расширении понятия основание преследования не выступает на первый план.

--------------------------------

<455> Hathaway. The Law of Refugee Status, 1991, 19; Goodwin-Gill. Non-Refoulement and the New Asylum Seekers, VJIL 26 (1985/86) 897ff; о понятии беженца см.: Справочник ВКДБ ООН о процедурах и критериях для определения статуса беженцев в соответствии с Конвенцией 1951 г. и Протокола 1967 г.,

Refugees and Civil Wars: Only a Matter of Interpretation? IJRL 3 (1991) 445ff; Martin. Asylum Seekers in the Western Democracies: A Comparative Overview, in: (Hrsg), Droit des , 1991, 11 (13ff).

<456> Конвенция о статусе беженцев от 28.07.1951 (189 UN TS 150) и Протокол, касающийся статуса беженцев, от 31.01.1967 (606 UN TS 267); см.: Dem. The Coming of a "Blank Cheque" - Europe, the 1951 Convention, and the 1967 Protocol, IJRL 16 (2004) 609ff; Hathaway/Hicks. Is there a Subjective Element in the Refugee Convention's Requirement of "Well-Founded Fear"? Michigan JIL 26 (2005) 505ff.

<457> Конвенция о специфических аспектах проблем беженцев в Африке от 10.09.1969 (1001 UN TS 45).

<458> Конвенция о дипломатическом убежище (OAS Treaty Series N 18). <459> Конвенция о территориальном убежище (OAS Treaty Series N 19).

<460> Соглашение о моряках-беженцах от 23.11.1957 (BGBl 1961 II, 828, v 28.10.1982. (BGBl 1982 II, 975)). См.: Hailbronner. , B 6).

<461> См.: Boswell/Crisp. Poverty, International Migration and Asylum, 2004; Benhabib. The Law of Peoples, Distributive Justice, and Migrations, Fordham LR 72 (2004) 1761ff; Gabor/Rosenquest. The Unsettled Status of Economic Refugees from the American and International Legal Perspectives, Texas ILJ 41 (2006) 275ff.

286. В практике государств часто защита, превышающая пределы действия ЖКБ, предоставляется также беженцам де-факто <462>. Это так называемые беженцы, пострадавшие от насилия, или также лица, субсидиарно нуждающиеся в защите, то есть спасающиеся бегством от войны или последствий войны - голода и насилия по этническому признаку <463>. С согласия государств-участников договора мандат Верховного комиссара ООН по делам беженцев (ВКДБ) был расширен и распространен на иных лиц, признанных нуждающимися в защите. Так, компетенция Верховного комиссара ООН распространяется отныне на любого беженца, покинувшего свою страну в результате беспорядков, вооруженных конфликтов или грубых систематических нарушений прав человека (перемещенные лица, находящиеся в положении, схожем с положением беженцев). С 1985 года в эту категорию входят также "лица, вынужденные покинуть свою страну из-за бедствий, вызванных действиями человека, например, вооруженных конфликтов или иных политических и социальных беспорядков".

--------------------------------

<462> См., например: Закон Германии о мерах в отношении беженцев, принятых в рамках оказания гуманитарной помощи, от 22.07.1980 (BGBl 1980 I, 1057), в последней редакции Закона от 29.10.1997

(BGBl 1997 I, 2584); о положениях Закона о праве на проживание см.: . Die Erteilung eines Aufenthaltstitels aus nach § 25 IV und V AufenthG, ZAR 2005, 275ff.

<463> См.: Hailbronner. Rechtsfragen der Aufnahme von in Westeuropa - am

Beispiel Jugoslawien, SZIER 3 (1993) 517ff; Bugnion. Refugees, Internally Displaced Persons, and International Humanitarian Law, Fordham ILJ 28 (2005) 1397ff; Hulme, Armed Conflict and the Displaced, IJRL 17 (2005)

91ff. Сформулированное ВКДБ ООН определение лиц, спасающихся от насилия, гласит: "Лица, спасшиеся бегством с территорий, пораженных конфликтом и насилием; лица, в отношении которых нарушены или могут быть нарушены права человека, включая лиц, принадлежащих к группе лиц, вынужденных покинуть свои дома вследствие кампании преследования по этническому или религиозному признаку; и лица, которые в силу их особого положения чувствовали себя вынужденными искать убежище в результате конфликта" (заключительная нота ВКДБ ООН от 25.03.1992).

287. Расширение компетенции Верховного комиссара ООН, однако, не привело к закреплению обязанности по приему беженцев как нормы международного обычного права <464>. Напротив, в практике государств формируются основы оказания помощи, которую государство может ограничить, исходя из своих потребностей, или поставить в зависимость от таких условий, как финансовая поддержка третьих государств или заявление о приеме. Это положение также действует в отношении концепции временного принятия (временная защита) в целях защиты беженцев, пострадавших от насилия.

--------------------------------

<464> См.: Hailbronner. Das Refoulement-Verbot und die im ,

ZAR 1987, 3 (7); Kagan. The Beleaguered Gatekeeper: Protection Challenges Posed by the UN HCR Refugee Status Determination, IJRL 18 (2006) 1ff.

б) Право убежища

288. Несмотря на положение п. 1 ст. 14 Всеобщей декларации прав человека, устанавливающее, что каждый человек имеет право искать убежище от преследования в других странах и пользоваться этим убежищем, международное право не предусматривает ни права индивида на убежище, ни обязанности государств по принятию беженцев. Скорее, наоборот, речь идет о межгосударственном праве на предоставление убежища, основу которого может составлять либо право международных договоров <465>, либо международное обычное право <466>. Предоставление убежища не рассматривается как недружественный акт против государства или как недопустимое вмешательство в его внутренние дела.

--------------------------------

<465> Пункт 2 ст. II Африканской конвенции о беженцах от 10.09.1969; ст. 1 Каракасской конвенции о территориальном убежище от 28.03.1954; см. также: Emmert. Die Bedeutung menschenrechtlicher

den , AWR Bull 52 (2005) 121ff.

<466> См.: Hailbronner. Asylrecht und , в: (Hrsg), Handbuch des Asylrechts, Bd I, 1980, 75ff.

289. При предоставлении и оформлении убежища государство, обеспечивающее убежище, свободно в своих действиях, постольку поскольку оно соблюдает минимальные требования международного права (например, гарантии прав человека), минимальный международный стандарт в отношении беженцев, установленный Женевской конвенцией, прежде всего требование о запрещении высылки в государство преследования (принцип невыдворения).

290. Основания для отказа в предоставлении убежища могут вытекать из договоров о выдаче преследуемых лиц или из договоров о борьбе с преступлениями терроризма, необходимой в интересах международного или регионального сообщества <467>. В соответствии с п. 2 ст. 1 Декларации о территориальном убежище, принятой Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН <468>, на право убежища не может ссылаться лицо, в отношении которого существуют веские основания полагать, что оно совершило преступление против мира, военное преступление или преступление против человечности. Зачастую убежище также не предоставляется, если заявитель въезжает в страну через третью страну, в которой он уже находился в безопасности от преследования <469>.

--------------------------------

<467> Европейская конвенция о борьбе с терроризмом от 27.01.1977; Конвенция о борьбе с незаконным захватом воздушных судов от 16.01.1970; Монреальская конвенция о борьбе с незаконными действиями, направленными против безопасности гражданской авиации от 23.09.1971; Конвенция о предупреждении, преследовании и наказании преступлений против лиц, пользующихся международной защитой, в том числе дипломатических агентов от 14.12.1973.

<468> Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН от 14.12.1967 N 2312 (XXII). См. также: Weis. The United Nations' Declaration of Territorial Asylum, CYIL 1969, 143ff.

<469> См.: Hailbronner. The Right to Asylum and the Future of Asylum Procedures in the European

Community, IJRL 5 (1993) 31ff; ders, Refoulement-Verbote und Drittstaatenregelung (Art. 33 GFK und Art. 3 EMRK), FS Bernhardt, 1995, 365ff; Kjaerum. The Concept of Country of First Asylum, IJRL 4 (1992) 514ff.

в) Принцип невыдворения (Non-Refoulement)

291. Принцип невыдворения (ст. 33 ЖКБ), который применяется не только в отношении выдачи и высылки, но и согласно господствующему мнению - в отношении отказа в пересечении границы, обязывает государства предоставлять убежище, но не применять меры прямого вмешательства в отношении государства преследования; однако принцип не содержит ни субъективного права на убежище, ни межгосударственного обязательства по принятию беженцев <470>. Такое толкование дается также в рекомендациях Совета Европы и Генеральной Ассамблеи ООН. Резолюция Совета Европы <471> рекомендует государствам-участникам "гарантировать, что никто не будет выдворен с границы, выдан, выслан или иным способом принужден вернуться на территорию своего государства или остаться там, где ему угрожает преследование по признаку расы, религии, гражданства или его принадлежности к определенной социальной группе или на основании его политического мнения". Статья 3 Декларации Генеральной Ассамблеи ООН о территориальном убежище также определяет, что никто "не должен быть подвергнут таким мерам, как отказ в переходе границы или, если это лицо уже вступило на территорию, на которой оно ищет убежища, высылка или принудительное возвращение в страну, где это лицо может подвергнуться преследованию".

--------------------------------

<470> См.: Hailbronner. Das Refoulement-Verbot und die im ,

ZAR 1987, 3 (5); . Refugees and Civil War: Only a Matter of Interpretation? IJRL 3 (1991) 445ff;

Goodwin-Gill. The Refugee in International Law, 1983, 149ff; Gornig. Das "non-refoulement"-Prinzip, ein Menschenrecht in statu nascendi, EuGRZ 1986, 521ff; Freshwater. The Obligation of Non-Refoulment under the Convention Against Torture, Geo ILJ 19 (2005) 585ff.

<471> Убежище для лиц, которым угрожает преследование (Рез. (67) 14 Комитета министров Совета Европы от 29.06.1967).

292.Запрещение выдворения не противоречит обратной высылке или передаче лица, ходатайствующего о защите, в безопасное третье государство. В таком случае, однако, должно быть гарантировано, что лицо, ходатайствующее о защите, не будет выслано в государство преследования. Однако права требования выдачи или высылки только в государство, в котором действует право на доступ к процедуре по предоставлению убежища, не существует. Статья 33 ЖКБ гарантирует лишь минимальную защиту от преследования, но не право убежища или иные преимущества.

293.В соответствии со ст. 3 ЕКПЧ в случае угрозы подвергнуться пыткам, бесчеловечному или унижающему достоинство человека обращению или наказанию действует запрещение высылки или выдворения, подобное запрещению, установленному абз. 1 ст. 33 ЖКБ. Таким образом, высылка в государство, в котором применяются пытки, недопустима. При этом, однако, необходимым является присутствие скрытой угрозы пыток или бесчеловечного обращения. Иностранцы, спасающиеся от опасностей гражданской войны, внутригосударственных беспорядков или атмосферы общего насилия, но не являющиеся жертвами насилия, направленного лично против них, не могут ссылаться на ст. 3 ЕКПЧ <472>.

--------------------------------

<472> EGMR, NVwZ 1992, 869 (Vilvarajah and others v United Kingdom).

г) Меры в рамках Совета Европы

294. В рамках Совета Европы приняты многочисленные конвенции или декларации и рекомендации по защите или улучшению положения беженцев. Сюда относятся Европейское соглашение об отмене виз для беженцев от 20 апреля 1959 года <473>, Резолюция Комитета министров о предоставлении убежища лицам, которым угрожает преследование <474>, Декларация о территориальном убежище <475>, Европейская конвенция о переходе ответственности за беженцев от 16 октября 1980 года <476>, Рекомендация Комитета министров Совета Европы государствам-участникам по унификации национальных процедур по предоставлению убежища <477>, Рекомендация о правовом положении лиц, приравненных к беженцам <478>, Рекомендация Комитета министров о воссоединении семей беженцев и иных лиц, нуждающихся в международной защите <479>, а также Рекомендация по предоставлению временной защиты <480>.

--------------------------------