см.: Закон о ликвидации Федерального ведомства по особым задачам, связанным с объединением Германии от 28.10.2003 (BGBl 2003 I, 2081).

III.ИНДИВИД В МЕЖДУНАРОДНОМ ПРАВЕ

1.Защита прав человека на универсальном уровне

а) Введение

217. С тех пор как сообщество государств в 1948 году торжественно признало в Декларации Генеральной Ассамблеи ООН свою ответственность за соблюдение прав человека, права человека образуют существенную часть международного правопорядка. В многочисленных декларациях, резолюциях, договорах и заявлениях права человека нашли свое подтверждение во многих областях, но в то же время так и не удалось принять всеобъемлющую, юридически обязывающую хартию прав человека и создать универсально действующую эффективную международную систему контроля и исполнения. В различных правовых сообществах отличия касаются не только представлений о правах человека. Нередко уже устаревшие представления о суверенитете препятствуют конкретизации и реализации принципов прав человека в национальном праве. Так, мрачную картину представляет практика соблюдения положений о запрещении пыток. Несмотря на то что последние десятилетия отмечены существенными достижениями в области закрепления прав человека в международном правопорядке <333>, защита прав человека в большой мере подвержена влиянию реальных проблем, связанных с "войной против террора" <334>, о чем свидетельствуют такие факторы как, например, частично ограниченный характер запрещения пыток <335> и значимость религиозных и культурных взглядов пострадавших лиц <336>.

--------------------------------

<333> О правах человека см. также: Klein E. Menschenrechte, Stille Revolution des und

Auswirkungen auf die innerstaatliche Rechtsanwendung, 1997; ders, Menschenrechte im Spiegel der Globalisierung, MRM 10 (2005) 125ff; Nolte (Hrsg), Der Mensch und seine Rechte, 2004; Freeman/Ert.

International Human Rights Law, 2004; , Safeguarding Internationally Protected Human Rights in National Emergencies: New Challenges in View of Global Terrorism, FS Ress, 2005, 35ff; Bernhardt. Der Schutz der Menschenrechte: Texte, Institutionen, , FS , 2005, 37ff;

Brems. Reconciling Universality and Diversity in International Human Rights, HRR 5 (2004) 5ff; Evans. Internationial Human Rights Law as power/knowledge, HRQ 27 (2005) 1046ff.

<334> См.: Stein. European and German Security Policy, especially Border Controls, with Regard to International Terrorism, IYHR 35 (2005) 231ff; Arnold. Human Rights in the Times of Terror, 66 (2006)

297ff; Burke-White. Human Rights and National Security, HHRJ 17 (2004) 249ff; Hoffman. Human Rights and Terrorism, HRQ 26 (2004) 932ff; Gearty. Human Rights in an Age of Counter-Terrorism, Current Legal Problems 58 (2005) 25ff; ders, Terrorism and Human Rights, EHRLR 2005, Iff; Olivier. Human Rights Law and the International Fight against Terrorism, NordJIL 73 (2004) 399ff; Roth. Human Rights as a Response to Terrorism, ORIL 6 (2004) 37ff; Stewart. Human Rights, Terrorism and International Law, Villanova LR 50 (2005) 685ff; Pennelle. The Guantanamo Gap, Cal Western ILJ 36 (2006) 303ff.

<335> Thienel. The Admissibility of Evidence Obtained by Torture und International Law, EJIL 17 (2006) 349ff; Assheha. Islamic Concepts of Human Rights, 2004; Baderin. Human Rights and Islamic Law, EHRLR 2005, 165ff; Baehr/Castermans-Holleman. The Role of Human Rights in Foreign Policy, 2004; Carle. Revealing and Concealing - Islamist Discourse on Human Rights, HRR 6 (2005) 122ff.

<336> Gebauer. Zur Grundlage des absoluten Folterverbots, NVwZ 2004, 1405ff; Schmahl/Steiger. Implikationen des Falls Daschner, AVR 43 (2005) 358ff; Bielefeldt. Die Absolutheit des

Folterverbots, Jahrbuch Menschenrechte 2006, 49ff; Jahn. Gute Folter - schlechte Folter, KritV 87 (2004) 24ff; Ramsay. Can the Torture of Terrorist Suspects be Justified? IJHR 10 (2006) 103ff; Rodley/Pollard. Criminalisation of Torture, EHRLR 2006, 115ff; Decker. Is the United States bound by the Customary International Law of Torture? Chinese JIL 6 (2006) 803ff; Cassese. Are International Human Rights Treaties and Customary Rules on Torture Binding upon US Troops in Iraq? JICJ 2 (2004) 872ff; Evans. Torture, EHRLR 2006, 101ff.

218. Международная защита прав человека оказывает глубокое влияние на развитие международного права. В то время как в традиционном понимании международного права только государства и в некоторых обстоятельствах - международные организации могли осуществлять свои

права на международном уровне, впервые за индивидами признается право на обращение в международные инстанции и суды в случае нарушения их прав, а при определенных условиях - в том числе и против своего собственного государства. Одновременно была ограничена теория медиатизации индивида государством, согласно которой индивид мог рассматриваться как предмет международных прав и обязанностей лишь при посредничестве своего родного государства. Последствия такого подхода известны. Даже в вопросе обращения со своими собственными гражданами государство не может ссылаться на принцип невмешательства во внутренние дела, если оно нарушает права человека. Международное сообщество с помощью ООН или региональных организаций приобрело право на гуманитарную интервенцию в целях борьбы с массовыми нарушениями прав человека государством на его собственной суверенной территории.

219. Расширяется влияние прав человека на государственные полномочия, которые традиционно рассматривались как типичное следствие государственного суверенитета: например, право принимать решение о въезде и пребывании иностранных граждан и о предоставлении им гражданства. Предоставление государством дипломатической защиты, которое ранее толковалось лишь как предъявление претензий государства, дистанцируется от своего первоначального значения как обычного средства урегулирования межгосударственных конфликтов и используется в качестве инструмента репрезентативного осуществления индивидуальных прав в пользу собственных граждан и народов, живущих на собственной государственной территории. Индивид в процессе последовательного развития его международных личных прав выступает непосредственным субъектом обязанностей на международном уровне: за грубые нарушения прав человека он может быть привлечен к ответственности международными уголовными судами на основании норм международного уголовного права.

220.В настоящее время защита прав человека подтверждается многочисленными международными договорами, декларациями и резолюциями Генеральной Ассамблеи ООН и ее специализированных организаций. Договоры о правах человека вне зависимости от единой основной модели их разработки в рамках Объединенных Наций значительно различаются между собой материальным содержанием защиты и механизмами их реализации.

221.Международные договоры о защите прав человека можно разделить на универсальные договоры, такие как Пакты о правах человека 1966 года, и региональные договоры, такие как Европейская конвенция о правах человека. Кроме того, некоторые договоры содержат подробный перечень прав человека, в то время как другие ограничиваются отдельными вопросами, например, о запрещении геноцида, пыток или различных форм дискриминации. Наконец следует отметить отличия по характеру и целенаправленности отдельных прав. В этом случае в одну группу можно объединить свободы и права на самозащиту, например, право на жизнь или на личную свободу. В другую группу входят экономические, социальные и культурные права: право на труд или на соразмерную и равную заработную плату за равный труд. В третью группу объединены право на развитие, право на

здоровую окружающую среду, право на мир, солидарность и разоружение, право на участие в общем наследии человечества, а также право распоряжаться природными ресурсами <337>. Различия также отмечаются в возможностях реализации и контроля. Как правило, предусматриваются процедуры предоставления отчетов государств, в рамках которых независимые комиссии экспертов проверяют указанные периодические отчеты. Кроме того, известны процедуры рассмотрения межгосударственных и индивидуальных жалоб, по результатам которых может быть составлен доклад, не обязывающий к исполнению, либо вынесено судебное решение.

--------------------------------

<337> Riedel. Menschenrechte der dritten Dimension, EuGRZ 1989, 9ff.

б) Всеобщая декларация прав человека

222. Всеобщая декларация прав человека (ВДПЧ), принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 года, содержит перечень гражданских и политических прав: право на жизнь, свободу от рабства и пыток, право на равную защиту со стороны закона, право на юридическую защиту и общее судопроизводство, свободу мнения и собраний, право на собственность, а также экономические и культурные права. Однако в Декларации также указаны ограничения, в соответствии с которыми при осуществлении своих прав и свобод каждый может подвергнуться только тем ограничениям, которые предусматривает закон исключительно в целях обеспечения прав и свобод других лиц и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе <338>.

--------------------------------

<338> Alfredsson/Eide (Hrsg), The Universal Declaration of Human Rights. A Common Standard of

Achievement, 1999.

223. Политический и моральный авторитет Декларации не подвергается сомнению. В то же время отсутствует единство взглядов в оценке юридически обязывающей силы документа. Разброс мнений простирается от утверждения, что международное обычное право не обладает обязательной силой, до точки зрения, допускающей действие нормы ius cogens <339>. Вначале Декларация не носила характер международно-правового обязательства, поскольку была принята в форме резолюции, не имевшей обязательной силы. Позднее ВДПЧ признали в качестве определения и толкования прав, соблюдение которых ООН и ее государства-члены намеревались поощрять в соответствии со ст. ст. 55 и 56 Устава ООН <340>. Многочисленные декларации и решения отсылают к ВДПЧ. Декларация указана, например, в преамбуле ЕКПЧ и в Межамериканской декларации от 7 апреля 1951 года и прямо или косвенно упоминается в текстах национальных конституций. Это, однако, не позволяет сделать вывод о юридической обязательности Декларации в целом. Тем не менее некоторые положения Декларации, например о запрещении рабства, могут претендовать на действие в качестве международно-правового обычая. ВДПЧ устанавливает стандарт, на который могут ориентироваться результаты, достигнутые в сфере защиты прав человека <341>. Комиссия по правам человека, образованная на основании Резолюции Генеральной Ассамблеи 1503 (1970), была упразднена Резолюцией Генеральной Ассамблеи от 15 марта 2006 года и созданием Совета по правам человека. На основании сообщений о систематических и значительных нарушениях прав человека Комиссия по правам человека должна была проводить расследования в отношении государств, составлять по итогам расследования доклады для Экономического и Социального Совета (ЭКОСОС) и давать рекомендации. Но поскольку Комиссия в значительной части состояла из государств, в которых происходили систематические нарушения прав человека, постольку часть государств признала ее деятельность неэффективной и отказалась от использования ее инструментария. Созданный в настоящее время Совет по правам человека состоит из 47 членов, которые избираются Генеральной Ассамблеей абсолютным большинством голосов всех государств-членов. Совет по правам человека заседает несколько раз в год и должен действовать в превентивном порядке - еще до нарушения прав человека.

Menschenrechtsschutz - oder Utopie? EuGRZ 1999, 109ff.

в) Пакты о правах человека от 19 декабря 1966 года

224.В 1966 году Генеральная Ассамблея ООН приняла Международный пакт о гражданских и политических правах (Пакт о ГПП) <342> и Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (Пакт об ЭСКП) <343>. Пакты как международные договоры вступили в силу в 1976 году после необходимой ратификации государствами. Германия ратифицировала оба Пакта <344>.

--------------------------------

<342> BGBl 1973 II, 1534. <343> BGBl 1973 II, 1570.

<344> См.: Kokott/Doehring/Buergenthal (Fn 341) Rn 253ff.

225.Пакт о ГПП закрепляет в ст. 1 право народов на самоопределение. Фундаментальные права и обязанности закреплены в части 3 Пакта: здесь названы право на жизнь, свобода от пыток и рабства, право на личную свободу и безопасность, право на справедливый судебный процесс и запрет обратной силы законов и наказаний; гарантируются право на вступление в брак и создание семьи, права детей и право на участие в формировании воли государства, но не право собственности. Сфера защиты Пакта была расширена Вторым факультативным протоколом об отмене смертной казни от 15 декабря 1989 года, который для Германии вступил в силу в 1992 году <345>. Действие указанных прав может быть

приостановлено при наличии предпосылок, отмеченных в абз. 2 ст. 4.

--------------------------------

<345> BGBl 1992 II, 391.

226. Пакт об ЭСКП не содержит напрямую применимых правовых обязанностей: он связывает экономические, социальные и культурные права с наличием ресурсов. Это отчетливо прослеживается в абз. 1 ст. 2, положения которого обязывают государства-участников в индивидуальном порядке и в порядке международной помощи и сотрудничества принимать меры для постепенного обеспечения реализации признаваемых Пактом прав в полном объеме и всеми надлежащими способами <346>.

--------------------------------

<346> О реализации прав см.: . The United Nations and the Realization of Economic, Social and

Cultural Rights, in: Matscher (Hrsg), Die Durchsetzung wirtschaftlicher und sozialer Grundrechte, 1991, 95ff; Simma (Fn 55) 75ff.

227. Реализации перечисленных в Пактах прав служит система составления периодических и обязательных отчетов (абз. 1 ст. 40 Пакта о ГПП и абз. 1 ст. 16 Пакта об ЭСКП). Отчеты по осуществлению Пакта об ЭСКП проверяет состоящий из восемнадцати независимых экспертов Комитет по экономическим и культурным правам, который согласно ст. 68 Устава ООН был создан Советом Безопасности в 1985 году в качестве вспомогательного органа ЭКОСОС. Отчеты по осуществлению Пакта о ГПП проверяет Комитет ООН по правам человека. Он также состоит из восемнадцати независимых членов и после окончания проверки представляет общие комментарии к отдельным положениям с целью обеспечения единообразного применения Пакта <347>.

--------------------------------

<347> См.: Wense. Der und sein Beitrag zum universellen Schutz der Menschenrechte, 1999.

228.Статья 41 Пакта о ГПП предусматривает подачу межгосударственной жалобы теми государствами, которые заявили о признании компетенции Комитета по правам человека в части принятия и проверки сообщений, в которых государство-участник заявляет, что другое государство-участник не исполняет своих обязательств по Пакту. После закрытого совещания Комитет по правам человека составляет в течение 12 месяцев доклад, который затем передает заинтересованным государствам. В докладе излагаются обстоятельства дела, содержится письменное заключение, а также протокол устных объяснений участвующих в разбирательстве государств-участников. Вопрос, существует ли нарушение Пакта, не ставится. Германия признала межгосударственную жалобу 22 октября 1997 года на последующий срок в течение пяти лет <348>.

--------------------------------

<348> BGBl 1997 II, 1355.

229.Индивидуальную жалобу предусматривает Факультативный протокол к Пакту о ГПП от 19 декабря 1966 года <349>, который требует особой процедуры подписания и ратификации. Факультативный протокол предоставляет индивидам право на подачу в Комитет сообщения о нарушении их прав по Пакту о ГПП для проверки (ст. 2). Как и при рассмотрении межгосударственной жалобы, Комитет по правам человека совещается в закрытом заседании без привлечения стороны. Результат сообщается соответствующему государству-участнику и заявителю.

--------------------------------

<349> BGBl 1992 II, 1247.

г) Специальные конвенции о защите прав человека

230.Специальные конвенции универсального уровня касаются, в частности, запрещения пыток, рабства и принудительных работ, предупреждения и наказания за геноцид, торговли женщинами и детьми, запрещения расовой дискриминации и апартеида, а также дискриминации женщин <350>.

--------------------------------

<350> Обзор различных конвенций: Ipsen, in: ders (Fn 8) § 48 Rn 1ff и в VN 1994, 118ff.

231.Конвенция ООН против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения или наказания от 10 декабря 1984 года <351> вступила в силу в 1987 году <352>. Абзац 1 ст. 1 содержит определение понятия "пытка". Статья 2 обязывает государства-участников