1992, 335ff; Hrbek (Hrsg), Der Vertrag von Maastricht in der wissenschaftlichen Kontroverse, 1993;

Union im Lichte der Entscheidung des Bundesverfassungsgerichts vom 12. Oktober 1993, FS Bernhardt, 1995, 1313ff.

5. Возникновение и исчезновение государств

а) Возникновение и исчезновение государств

161.В прежние времена государства образовывались на незанятых территориях, которые согласно бытовавшим представлениям населяли нецивилизованные народы <264>. В современную эпоху государства возникают путем изменения прежнего государства. Эти изменения могут следовать либо против воли государства, либо с его согласия, как, например, присоединение бывшей ГДР к Федеративной Республике Германия (см. абз. 204 и след.).

--------------------------------

<264> Например, образование государства буров, государства Конго и Либерии. О возникновении государств см.: Crawford. The Creation of States in International Law, 1979.

162.Возникновение и прекращение существования государств отвечают определенным требованиям, что должно гарантировать максимально возможную стабильность на международно-правовом уровне. Территориальные изменения сами по себе не влияют на функционирование государства, что подтверждается принципом подвижных границ (см. абз. 181 и след.). Конституционные изменения, революции или смена правительства также не влияют на состояние или идентичность государства. К обязательным условиям прекращения государства прежде всего относится полная утрата его государственной территории или населения на длительный период <265>.

--------------------------------

государствами в результате аннексии. Если по прошествии нескольких лет такие государства вновь обретут независимость и суверенитет, то эти восстановленные государства <266> рассматриваются с точки зрения юридической фикции как идентичные существовавшим ранее государствам. К восстановленным государствам относятся Австрия и балтийские страны. Предположение, что независимость была достигнута не в результате выхода из бывшего СССР, а в силу восстановления

164.Возникновение и исчезновение государств сопровождается процессами интеграции и

дезинтеграции.

165.Интеграция может произойти посредством слияния или инкорпорации. Слияние имеет место

в случае, если два или несколько государств, бывших независимыми, объединяются в федеративное либо унитарное государство на принципах равноправия. Таким способом возник Северо-Германский союз и Германская империя в 1870 году. В случае инкорпорации государство вступает в действующий союз государств. О принятии в союз государств американских Соединенных Штатов в 1845 и 1898 годах ходатайствовали Техас и Гавайи.

166.Распад существующих государств возможен либо путем сецессии, либо путем их разделения (о новых государствах в Центральной и Восточной Европе см. абз. 173 и след.). Разделение совершается в случае, если государство распадается на два или несколько государств-правопреемников, а государство-предшественник полностью прекращает свое существование <267>. Известное в истории разделение государства произошло при распаде Священной Римской империи германской нации в 1806 году (если Римскую империю именовать государством) и Великой Колумбии в 1832 году, на месте которой образовалось три государства: Новая Гренада, Венесуэла и Эквадор. В случае сецессии часть территории отделяется от существующего союза государств, чтобы присоединиться к другому государству или образовать независимое и суверенное государство <268>.

--------------------------------

<267> О разделении см.: Schloh. Dismemberment, EPIL II (1992) 1083f. <268> О сецессии см.: Haverland. Secession, EPIL 10 (1987) 384f.

167.При сецессии государство-предшественник продолжает по-прежнему существовать на урезанной территории в новом правовом статусе. И хотя выход из состава был закреплен в ст. 72 Конституции СССР от 7 октября 1977 года и в преамбуле Конституции Югославии от 21 февраля 1974 года <269>, всеобщего права на сецессию, вытекающего из права народов на самоопределение, не существует (см. абз. 116 и след.). Известно множество примеров сецессии при возникновении государств Азии и Африки. Предпосылкой к созданию государства посредством нового образования является фактическая независимость. Это означает, что власть должна обладать достаточной

стабильностью и эффективностью.

--------------------------------

<269> Конституции опубликованы: Brunner/Meissner. Verfassungen der kommunistischen Staaten, 1980, 374ff, 398ff.

б) Международное признание

168.Значение признания новых государств в процессе исторического развития изменилось. Если ранее предполагалось, что признание необходимо для того, чтобы новое образование могло рассматриваться в качестве государства (правообразующая теория), то в настоящее время преобладает мнение, что существование государства от этого не зависит (декларативная теория). Такой позиции придерживался также Федеральный Конституционный суд Германии, установив, что ГДР является государством по смыслу международного права и в этом качестве - также субъектом международного права. Данное положение не зависит от международно-правового признания ГДР Федеративной Республикой Германия <270>.

--------------------------------

<270> Решение ФКС (BVerfGE 36, 1, 22). О признании в целом см.: Talmon (Fn 56).

169.Под признанием понимается заявление или выражение воли государства, подтверждающее, что оно признает существующим или правомерным определенный факт, определенное правовое положение или определенное право <271>. Признание - это одностороннее волеизъявление, которое нуждается в подтверждении и может быть выражено либо в специальном документе, либо по умолчанию посредством совершения конклюдентного действия, например, установления дипломатических отношений или заключения международного договора.

--------------------------------

<271> О понятии см.: Bindschedler. Die Anerkennung im , BerDGVR 4 (1961) 1ff; см. также: Резолюция Института международного права 1936 г. (AJIL 30 (1936), Suppl, 185).

170. По содержанию и юридической силе различают признание de iure и признание de facto. В то время как первое является полным и окончательным, второе носит предварительный характер, и в случае изменения политических отношений его можно отозвать <272>. В англо-американской юридической литературе рассматривается также признание правительств. Оно означает формальное

установление того, что определенный режим является эффективным правительством государства, и включает в себя обязанность по рассмотрению названного режима в качестве правительства соответствующего государства. Признание правительства обязательно содержит признание того образования, которое представляет правительство, в качестве государства. В международном праве отсутствует обязанность признания режима в качестве правительства другого государства в случае, если власть была приобретена силой, применение которой противоречит международному праву. Кроме того, международное право различает признание правительств и установление дипломатических отношений <273>.

--------------------------------

<272> О признании см. также: Hobe/Kimminich (Fn 252) 76ff; Talmon (Fn 56) 21ff.

<273> См.: American Law Institute (118) § 203; Talmon. Luftverkehr mit nicht anerkannten Staaten - Der Fall Nordzypern, AVR 43 (2005) 1ff.

171. Практика признания изменилась с момента возникновения новых юго-восточных государств в Европе. Когда отдельные республики (части государств) начали заявлять об их независимости и суверенитете <274>, Совет Министров ЕС 16 декабря 1991 года установил условия, которые вновь возникшие государства должны были выполнить для их признания <275>. Принятые директивы о признании по своему содержанию значительно расширяют известную на тот момент международную практику. Так, признание государства ставится в зависимость от соблюдения положений Устава ООН, Заключительного Хельсинкского акта и Парижского устава, включая обязательства по соблюдению прав человека и принципов демократии и правового государства. Кроме того, к условиям признания относится также соблюдение неприкосновенности территориальных границ и обязанность регулировать все вопросы, возникающие в связи с правопреемством, используя примирительные процедуры. При разработке и установлении такого широкого перечня требований предполагалось, что речь идет не о критериях признания, а о политических предпосылках для установления дипломатических отношений <276>.

--------------------------------

<274> Первыми заявили о своем выходе из СФРЮ Словения и Хорватия - 25 июня 1991 г., а 10 октября 1991 г. они заявили о своей независимости (EA 46 (1991) D 528).

<275> EA 47 (1992) D 120ff = ILM 31 (1992) 1486ff. О новой практике признания см. также: Rich. Recognition of States: The Collapse of Yugoslavia and the Soviet Union, EJIL 4 (1993) 36ff; . Recognition

of States - A Comment, EJIL 4 (1993) 66 (68f).

<276> Hummer. Probleme der Staatennachfolge am Beispiel Jugoslawien, SZIER 3 (1993) 425 (440). См. также: Weller. The International Response to the Dissolution of the Socialist Federal Republic of Yugoslavia, AJIL 86 (1992) 569 (588): "Такой исключительный перечень критериев, более широкий в сравнении с традиционными стандартами признания государственности, подтверждает, что Сообщество не применяло общее международное право при определении своей позиции".

172. Решение о соответствии новых государств названным критериям было принято третейской комиссией (комиссией Бадинтера), созданной в рамках Гаагской конференции по Югославии в результате Европейского политического сотрудничества. В то время как признание Словении последовало безоговорочно по Заключению N 7 <277>, Комиссия вначале выразила сомнение в отношении признания Хорватии, посчитав, что защита сербского меньшинства в Крайне обеспечена недостаточно. Президент Туджман сумел, однако, своим заявлением рассеять высказанные сомнения. Несмотря на начавшиеся в 1992 году военные действия и колебания комиссии Бадинтера <278>, Босния и Герцеговина была признана и 22 мая 1992 года принята в ООН. Выразив одобрение, Комиссия Бадинтера все же отказала в признании Македонии, поскольку Греция опасалась территориальных притязаний на греческую часть Македонии. В ответ на это Македония дополнила свою конституцию положением об отказе от территориальных претензий к соседним государствам, а также о невмешательстве в их внутренние дела и суверенные права. В итоге 8 апреля 1993 года Македония была принята в ООН в качестве "бывшей Югославской Республики Македония" <279>.

--------------------------------

<277> ILM 31 (1992) 1512.

<278> Комиссия Бадинтера констатировала, "...что воля народа Боснии и Герцеговины по созданию Социалистической Республики Босния и Герцеговина (СРБГ) в качестве суверенного и независимого государства не может считаться полностью установленной".

<279> Восемь лет спустя ФР Югославия вновь стала полноправным членом ООН (с ноября 2000 г.) без права голоса и права на выступления (решение Генеральной Ассамблеи ООН от 01.11.2000, Res

A/RES/55/12); 4 февраля 2003 г. произошло переименование в "Сербию и Черногорию". После объявления Черногории независимым государством по результатам референдума 21 мая 2006 г. официальное наименование - "Республика Сербия".

в) Новые государства Центральной и Восточной Европы

173. В ходе развития событий в Центральной и Восточной Европе возник вопрос о правовой оценке распада федеративных государств. В то время как разделение Чехословакии 1 января 1993 года на основании ст. 2 конституционного Закона от 25 ноября 1992 года привело к тому, что бывшая ЧСФР распалась <280>, события в бывшей Югославии и бывшем СССР требовали определить, возникли ли новые государства на основании сецессии либо разделения.

689ff.

174. В бывшей Югославии все говорило о том, что на основании последовавших друг за другом заявлений о независимости имел место выход частей республики из ее состава (сецессия). Этого мнения придерживались и в оставшейся части Югославии - Федеративной Республике Югославия, которая после своего преобразования воспользовалась правом выступать от имени всей Югославии и заявила Генеральному Секретарю ООН о готовности принять на себя и обеспечить все права и выполнять все обязанности Югославии <281>. Комиссия Бадинтера, напротив, решила в пользу прекращения существования Югославии путем разделения; это решение было поддержано сообществом государств. 15 мая 1992 года Совет Безопасности ООН впервые применил название "бывшая Социалистическая Федеративная Республика Югославия" и отказал в удовлетворении просьбы оставшейся части государства об автоматическом продолжении членства в организации <282>. Резолюцией 777 (1992) Совет Безопасности ООН установил, "что государство, ранее известное как Социалистическая Федеративная Республика Югославия, прекратило свое существование" <283>. В процессе по делу Босния и Герцеговина против Югославии Международный Суд не высказал своего мнения по данному вопросу <284>.

--------------------------------

<281> В поддержку преемственности ФРЮ высказывается Блум (Blum. UN Membership of the "New" Yugoslavia: Continuity or Break? AJIL 86 (1992) 830 (833)): "В отличие от России можно обоснованно утверждать, что в результате событий в Югославии, произошедших после июня 1991 г., эта страна перестала существовать как субъект международного права. После сецессии четырех из шести республик государства, две оставшиеся республики прежней Федерации продолжали заявлять о преемственности Югославии, хотя и в уменьшенном виде...". Подобного мнения придерживается также Хаммер: Hummer. Probleme der Staatennachfolge am Beispiel Jugoslawien, SZIER 3 (1993) 425 (436).

<282> S/RES/752 (1992), VN 1992, 109; также см.: S/RES/757, VN 1992, 110.

<283> О мнениях в пользу прекращения см.: Verfassungsentwicklung und Verfassungsordnung Sloweniens, 53 (1992) 322 (329); Oeter (Fn 25) 15; Partsch. Der Sicherheitsrat als .

Zur Entstehung des besonderen Internationalen Strafgerichts Jugoslawien, VN 1992, 187.

<284> ICJ Rep 1993, 3, 12 (Конвенция о предупреждении преступления геноцида и наказании