государства. Внешнее право колониальных народов на самоопределение в значительной степени ограничивалось обязанностью по соблюдению существующих границ (принцип uti-possidetis) <199>. С распространением сферы применения права колониальных народов на самоопределение на все народы возник вопрос, обладают ли все народы правом на сецессию <200>. Можно было бы сделать вывод о существовании права на сецессию на основании Декларации о принципах международного права, касающихся дружественных отношений между государствами. Тем не менее право на сецессию не признается и допускается только в исключительных случаях, когда, например, существованию народа в пределах государства угрожает опасность <201>.

--------------------------------

<199> Рез. ГА ООН 390 V, документ ООН 1 A/1775 (1950); см.: Stein/von Buttlar (Fn 45) Rn 677f; ICJ

, 1991, 133; Murswiek (Fn 198) 307ff.

<201> Groarke. Dividing the State - Legitimacy, Secession and the Doctrine of Oppression, 2004.

119.Невозможно ответить утвердительно на вопрос о существовании общего права на сецессию, опираясь на новейшую практику государств Центральной и Восточной Европы. Это объясняется тем, что даже ставшие независимыми государства должны бороться с проблемами дезинтеграции из-за стремления меньшинств к сецессии <202>.

--------------------------------

<202> Murswiek (Fn 198) 323.

120.Однако распад государств в силу разделения либо сецессии (см. абз. 161 и след.) признается

влюбом случае, если это происходит мирным путем, как при распаде ЧСФР 1 октября 1993 года. Более сложной представляется ситуация, в которой достижение независимости на основании права на самоопределение совершается насильственным путем, как в Нагорном Карабахе, в Абхазии или Чечне <203>. Во избежание таких конфликтов необходимо установить баланс между территориальной целостностью существующих государств и правом народов на самоопределение. Своевременно предоставленная автономия поможет избежать стремления к выходу из состава государства <204>. В условиях применения единых стандартов прав человека и совершенствования защиты меньшинств такая возможность предлагается именно на европейском пространстве. Лишь в исключительных случаях внутреннее право на самоопределение в качестве "аварийного тормоза" превращается во внешнее право на самоопределение <205>. 17 июня 1992 года Генеральный Секретарь ООН представил Совету Безопасности программу мира, которая для предотвращения конфликтов предлагает средства превентивной дипломатии <206>. Вопреки сформировавшемуся в результате колониального опыта определению агрессии, обозначившему борьбу народа за право на самоопределение как исключение из правил о запрещении использования силы, вмешательство третьих государств в национально-освободительные войны, которые ведутся под лозунгом борьбы народа за самоопределение, в практике государств рассматривается как нарушение запрещения применения силы <207>.

--------------------------------

<203> О грузино-абхазском конфликте см.: Osteuropa-Archiv 1993, A 316ff mit Einleitung von Gerber zu Berg-Karabach; Asenbauer. Zum Selbstbestimmungsrecht des armenischen Volkes von Berg-Karabach, 1992; Hasani. Self-Determination under the Terms of the 2002 Union Agreement between Serbia and Montenegro, Chicago-Kent LR 80 (2005) 305ff; Weber. Das Sezessionsrecht der Kosovo-Albaner und seine Durchsetzbarkeit, AVR 43 (2005) 494ff.

<204> См.: Murswiek (Fn 198) 330, 332; ders. The Issue of a Right of Secession - Reconsidered, in: Tomuschat (Fn. 196) 21 (38f); Epps. Resolution of Claims to Self-Determination, ILSA JICL 10 (2004) 377ff.

<205> Oeter. Selbstbestimmungsrecht im Wandel, 52 (1992) 741 (772f).

<206> Документ ООН A/47/277-S/24111 (1992). <207> См.: Stein/von Buttlar (Fn 45) Rn 688.

3. Государственная территория

а) Территориальный суверенитет

итерриториальное верховенство

121.Вопреки господствовавшей ранее точке зрения государственная территория <208> не

рассматривается в качестве собственности государства. Это, скорее, пространство, в котором государство исполняет исключительно территориальные полномочия (теория компетенции) <209>. В деле "Island of Palmas" третейский судья Макс Хубер определил территориальный суверенитет как "исключительную компетенцию государства относительно его собственной территории, которая является основой для разрешения многих вопросов международных отношений" <210>.

--------------------------------

<208> См.: Раздел 5. Граф Витцтум, абз. 15 и след.

122.Подобно гражданскому праву и установленному в нем различию между собственностью и владением, проводится различие между территориальным суверенитетом и территориальным верховенством <211>. Под территориальным верховенством государства понимается фактическое господство, в то время как территориальный суверенитет, помимо территориального верховенства, включает также право государства на территорию, на которой оно осуществляет власть.

--------------------------------

<211> См.: Brownlie (Fn 2) 105f; Verdross/Simma (Fn 1) 655.

123.Территориальный суверенитет и территориальное верховенство могут существовать раздельно, в случае если государство предоставляет другому государству права на свою территорию или ее часть, не теряя окончательно права распоряжения. При этом различаются сервитут и уступка административных прав. На основании сервитута другое государство приобретает отдельные права на территорию иностранного государства. Сервитут носит материальный характер, связан с соответствующей территорией и действует в отношении третьих государств <212>. К сервитутам относятся пограничные таможенные службы и пограничные вокзалы. На основании уступки

административных прав государство может осуществлять управление на соответствующей территории, и в этом случае государство, передающее права, не утрачивает своего территориального суверенитета.

--------------------------------

<212> Fastenrath. Servitudes, EPIL 10 (1987) 389f.

124.Примером уступки административных прав является договор Хей-Варилла, заключенный между США и Панамой 18 ноября 1903 года по управлению Панамским каналом. Несмотря на уступку административных прав, территориальный суверенитет Панамы сохранился, что было подтверждено новым договором 1974 года <213>. 7 сентября 1977 года соглашение 1903 года было изменено таким образом, что вплоть до 31 декабря 1999 года США принадлежали лишь отдельные права.

--------------------------------

<213> AJIL 68 (1974) 516ff.

125.Если несколько государств совместно осуществляют территориальный суверенитет, речь идет

окондоминиуме. Такой кондоминиум существовал между Австрией и Пруссией с 1864 года по 1866 год в отношении Шлезвиг-Гольштейна. Совместная суверенная территория была согласована Договором от 19 декабря 1984 года между Федеративной Республикой Германия и Герцогством Люксембург о совместной границе по рекам Мозель, Зауэр и Ур <214>. Совместное осуществление территориального верховенства несколькими государствами обозначается как коимпериум.

--------------------------------

<214> BGBl 1988 II, 414ff.

б) Приобретение и утрата государственной территории

126. При приобретении и утрате государственной территории существующих государств международное право также ориентируется на гражданско-правовые категории. Различие проводится между оккупацией, завоеванием, уступкой, владением по давности или приращением и присуждением по решению суда. Указанные обстоятельства могут подразделяться на две группы: по признаку первичного и производного приобретения. Однозначное отнесение основания приобретения на международно-правовом уровне к одной из категорий в отдельном случае может быть затруднено, постольку поскольку приобретение территории на основании мирного договора может также содержать элементы завоевания или уступки. Попытки разработки новых категорий пока не увенчались успехом

<215>.

--------------------------------

<215> Обзор концепций (Dupuy, Reuter и Rousseau) см.: Torres Bernandez. Territory, Aquisition, EPIL 10 (1987) 496 (497).

127.Если неясно, кто является территориальным сувереном на определенной территории, то на практике принимается во внимание, какое государство эффективно осуществляет власть на этой территории после приобретения (принцип эффективности). Нормы, подлежащие применению, определяются в каждом отдельном случае. Например, учитывается, о какой территории идет речь: о легко доступной и заселенной территории или недоступной территории.

128.Принцип эффективности стал предметом правового спора по поводу Острова Пальмас: США

иНидерланды спорили о принадлежности одного из островов в Филиппинском архипелаге. США обосновывали свое право тем, что острова были обнаружены Испанией, и в 1898 году Испания уступила Филиппины Соединенным Штатам. Эта уступка распространяется также на остров Пальмас вследствие его близости к Филиппинскому архипелагу. Нидерланды указывали, что именно они, а не США, осуществляли фактическую власть на протяжении длительного периода. Третейский судья Макс Хубер установил, "что длящаяся и мирная демонстрация территориального суверенитета (мирного по отношению к другим государствам) является как юридическим благом, так и юридическим основанием" <216>.

--------------------------------

<216> RIAA II, 829, 839.

129.Приобретение государственной территории посредством оккупации предполагает захват территории и намерение оккупирующего государства осуществлять эффективную власть ("цель и намерение выступать в качестве правителя и фактическое осуществление власти или демонстрация такой власти") <217>. Приобретение территории совершается в том случае, когда соответствующая территория была оставлена предшествующим владельцем, либо это территория, на которой ни одно государство не реализовало своего территориального суверенитета (terra nullius). Приобретение территории посредством оккупации невозможно, если территория, например космическое пространство или экстерриториальные воды, res communis никогда не принадлежала ни одному государству.

--------------------------------

<217> PCIJ, Series A/B, N 53, 45f .

130. Наряду с оккупацией приобретение территории ранее было возможно также посредством аннексии государства. Под аннексией подразумевается односторонний акт государства, посредством которого оно присваивает территорию другого государства против воли этого государства. В настоящее время аннексия противоречит запрещению применения силы, предусмотренному ст. 2 Устава ООН <218>. Поэтому было осуждено вторжение Ирака в Кувейт <219>. Вначале Совет Безопасности ООН призвал Ирак вывести свои войска из Кувейта и в августе 1990 года признал аннексию недействительной <220>. Одновременно он призвал государства не признавать аннексию и воздержаться от действий, которые могли бы быть истолкованы как признание аннексии.

--------------------------------

<218> См.: Раздел 1. Граф Витцтум, абз. 52 и след., 75.

<219> Об иракско-кувейтском конфликте см.: Fink. Der Konflikt zwischen dem Irak und Kuwait und die internationale Friedensordnung, AVR 29 (1991) 452ff; Heintze. Die vorherige Nichtbefolgung des als Moment die irakische Aggression gegen Kuwait am 2.8.1990, AVR 29 (1991) 436ff; Klein. Aspekte des Golfkonfliktes 1990/91, AVR 29 (1991) 421ff.

<220> S/RES/662 (1990) v 9.8.1990. Резолюции Совета Безопасности по кувейтскому вопросу, принятые в период 02.08.1990 - 02.03.1991 гг.(AVR 28 (1990) 503ff).

131. Кроме того, владение по давности (приобретательная давность) или приращение территории (например, путем намыва грунта или берега) могут служить основанием для приобретения территории. В первом случае предполагается волеизъявление по приобретению территории и фактическое осуществление территориального суверенитета на протяжении длительного времени <221>. Следующим условием является добросовестность приобретающего государства и отсутствие возражения прежнего владельца. Великобритания основывала свои территориальные притязания в Фолклендском конфликте давностью владения, хотя Аргентина формально не отказывалась от своих

территориальных притязаний <222>.

--------------------------------

<221> Lesaffer. Argument from Roman Law in Current International Law - Occupation and Acquisitive Prescription, EJIL 16 (2005) 25ff.

<222> Документы о Фолклендском конфликте (EA 37 (1982) D 473); о конфликте см. также: Dolzer. Der Status der Falkland-Inseln (Malvinas) im Wandel der Zeit, 1986.

132.Государственная территория может быть приобретена также в результате цессии. Она может основываться на договоре купли-продажи, на обмене территориями или дарении. Зачастую цессия служит урегулированию границ. Споры вызывает вопрос, с какого момента территория переходит к правопреемнику. Во внимание принимается переход с момента ратификации договора, лежащего в основе цессии, или фактическое вступление правопреемника во владение <223>.

--------------------------------

<223> См.: PCIJ, Series A, N 7, 29, 37 (Chorzow).

133.Приобретение территории возможно также по решению суда: международного суда, третейского суда или конференции государств <224>.

--------------------------------

<224> Summer. Territorial Disputes at the International Court of Justice, Duke LJ 53 (2004) 1779ff.

134.Утрата государственной территории может произойти посредством ее оставления (Dereliktion). Территория как terra nullius может быть занята другим государством или приобретена в результате оккупации. Имущественные обременения, такие как сервитут, не сохраняются и переходят к территориальному правопреемнику. Переход территории может быть совершен посредством отказа. Так, на заседании АСЕАН в 1977 году президент Филиппин Маркос отказался от Республики Сабах (в настоящее время часть Малайзии).

135.Территориальный вопрос между Федеративной Республикой Германия и Польшей Варшавский договор от 7 декабря 1970 года не урегулировал. Хотя в ст. 1 граница между договаривающимися странами была закреплена по линии Одер-Нейсе, об отказе от территории могла заявить только Объединенная Германия <225>. Окончательное урегулирование вопроса о границах было достигнуто после воссоединения ФРГ и ГДР на основании Договора "два плюс четыре" от 12 сентября 1990 года, Закона от 11 октября 1990 года о ратификации Договора "два плюс четыре" и Советско-германского и Германо-польского соглашений <226>.

--------------------------------

<225> См.: Договор между Федеративной Республикой Германия и Республикой Польша о закреплении существующей между ними границы (BGBl 1991 II, 1329ff).

<226> См.: Stern/Schmidt-Bleibtreu (Hrsg), Zwei-plus-Vier-Vertrag, 1991.

в) Размер государственной территории

136.Государственная территория <227> включает определенную территорию на земной поверхности, а также внутренние воды, такие как реки и озера. Кроме того, в состав государственной территории входят земные недра вплоть до ядра Земли и воздушное пространство над земной поверхностью. Территории различных государств разделяются границами. За исключением внешних границ территориальных вод, ни одно государство не вправе устанавливать границы в одностороннем порядке без признания соседним государством.

--------------------------------

<227> См.: Раздел 5. Граф Витцтум, абз. 15 и след.

137.В большинстве случаев государственные границы на земной поверхности устанавливаются на основании договоров о границах; но границы могут быть также закреплены при отсутствии возражений на протяжении длительного периода. Если договоренность о границах - определенно выраженная или по умолчанию - отсутствует, то в соответствии с принципом эффективности необходимо проверить, может ли государство установить границы по признаку неоспоримого наличия территории на основании длительного фактического неоспоримого господства. Карты как доказательство установления границ имеют существенное значение в том случае, если они приняты за основу отношений обоими государствами. Если иное не предусмотрено, следует исходить из норм международного обычного права о прохождении границ, то есть естественных границ, таких как горы и

линии водораздела. На несудоходных реках граница проходит посередине. На судоходных реках границей обычно считается линия, проходящая по середине главного фарватера или по тальвегу реки (линии наибольших глубин). На пограничных озерах разграничение, как правило, проводится между прибрежными государствами посередине озера или тальвегу <228>.

international du Lac , RGDIP 78 (1974) 60ff.

138. Особый случай составляют правоотношения, связанные с Боденским озером <229>. Уберлингер Зее является государственной территорией Германии. По договору границей между Германией и Швейцарией считается средняя линия, проходящая по Констанцской впадине. В 1854 году договором был также установлен статус озера Унтерзее. Проблема сохраняется в отношении озера Оберзее. Швейцария придерживается раздела по средней линии и отвергает предложенную Австрией теорию кондоминиума <230>, в соответствии с которой к государственной территории сопредельного государства относится лишь склон до линии 25-метровой глубины, совладельцами остальной территории выступают Германия и Австрия. Германия не огласила свою позицию <231>. Договорные соглашения, например Соглашение о судоходстве по Боденскому озеру от 1 июня 1973 года <232>, были достигнуты лишь в отношении отдельных прав пользования.

--------------------------------

<229> О правоотношениях, касающихся Боденского озера, см.: Schweiger. Staatsgrenzen im

государственной территории прибрежных стран принадлежат также внутренние морские воды. К внутренним морским водам относится все морское пространство, расположенное между береговой линией и исходной линией расчета ширины территориального моря: бухты, заливы, а также устья и дельты рек.

140.Наконец, суверенитет распространяется на прилегающее к берегу территориальное море <233>. Обычное право предусматривало в пользу третьих государств право мирного прохода через территориальное море (innocent passage) <234>. Корабли, следующие из одного государства в другое территориальным морем третьего государства, не заходя в его порт, вправе пользоваться территориальными водами без специального разрешения. Право мирного прохода не распространяется на воздушное пространство над территориальным морем. Традиционно территориальное море составляет зону шириной в три морские мили. Согласно ст. 3 Конвенции по морскому праву каждое государство вправе устанавливать ширину своего территориального моря до предела, не превышающего 12 морских миль.

--------------------------------

<233> Определение приводится в абз. 1 ст. 2 Конвенции по морскому праву (КМП). Подробнее см.: Раздел 5. Граф Витцтум, абз. 38 и след.

<234> См. также: ст. 17 КМП.

141.Прибрежные государства могут заявить право на прилежащую зону до 24 морских миль, определяемую от исходной линии. В указанной зоне, прилежащей к территориальному морю, которая не входит в государственную территорию, согласно ст. 33 Конвенции по морскому праву прибрежное государство может осуществлять контроль, необходимый для предотвращения нарушений его таможенного и финансового законодательства, законов о порядке въезда и положений о здравоохранении, а также иных правил, действующих в пределах его суверенной территории или территориального моря. Контроль предполагает применение соответствующих санкций при нарушении законов. Прибрежные государства обладают правом на проведение исследований, использование, сохранение и обработку живых и неживых природных ресурсов морского дна и его недр; они также обладают суверенными правами в пределах исключительной экономической зоны (exclusive economic