принимает решения в форме резолюций, не обладающих обязательной юридической силой.

подчиняются центральному, единому управлению, контролю и стратегии, - приобретают в последнее время все большее значение. И хотя транснациональные предприятия часто выступают фактически равноправной стороной по отношению к государствам при заключении концессионных и инвестиционных договоров или при участии в арбитражном процессе, тем не менее они не обладают международной правосубъектностью. Проблемы мультиили транснациональных предприятий связаны с тем, что им легче уклоняться от международно-правового регулирования, чем предприятиям, подпадающим под национальный контроль. В своих действиях они нередко используют экономическую власть и международные формы деятельности. Принятие всеобщего кодекса поведения <54> для подобных предприятий пока не нашло поддержки в практике государств. Международно-правовые аспекты глобализации и сейчас еще не оценены по достоинству <55>.

Nongovernmental Organizations and Transnational Enterprises in International Law and the Changing Role of the State, B: Hofmann (Hrsg), Non-state Actors as New Subjects of International Law, 1999, 37 u 53f; Mosler. The International Society as a Legal Community, RdC 140 (1974-IV) 17; Tomuschat. Obligations Arising for States Without or Against Their Will, RdC 241 (1993-IV) 216; Frowein. Reactions by Not Directly Affected States to Breaches of Public International Law, RdC 248 (1994-IV) 355; Simma. From Bilateralism to Community Interest in International Law, RdC 250 (1994-VI) 256.

2. Органы субъектов международного права; нормы, регулирующие межгосударственные отношения

45. Юридические лица действуют на международной арене через свои органы. Различаются центральные и децентрализованные органы.

а) Центральные органы

46. К центральным органам в межгосударственных сношениях относятся глава государства, глава правительства и министр иностранных дел. В отличие от министров других ведомств они уполномочены представлять интересы государства согласно п. "a" абз. 2 ст. 7 Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 года. Глава государства представляет государство и в своих действиях при исполнении служебных обязанностей не подчиняется юрисдикции или принуждению другого государства.

47.Иначе складывалась ситуация в деле "Noriega", когда он после доставки из Панамы в США был обвинен в торговле наркотиками, вымогательстве и участии в похищении и убийстве панамского оппозиционера. Решением от 8 июня 1990 года генерал Норьега был лишен иммунитета главы государства со ссылкой на то, что глава государства должен быть также признан в качестве такового. Норьега, напротив, не является главой государства по Конституции Панамы, его положение не было подтверждено президентскими выборами, а признание его в качестве главы государства со стороны США не последовало (о признании см. абз. 168 и след.) <56>.

--------------------------------

<56> US v. Noriega, 746 F.Supp. 1506, 1519; Talmon. Recognition of Governments in International Law, 1998, 259.

48.Для целей иммунитета следует дифференцировать различия между действующим главой

государства и бывшим главой государства. В этом случае надлежит исходить из того, что суверенным делом любого государства является назначение представителей своих органов власти. В

соответствии с международным правом указанные представители органов власти обладают иммунитетом. Объем иммунитета бывших глав государств в прежние времена в большинстве случаев составлял предмет судебного решения. В 1995 году Апелляционный суд Амстердама подтвердил решение прокуратуры, которая, ссылаясь на действующий иммунитет, отказала в возбуждении уголовного преследования в отношении бывшего чилийского президента и пожизненного сенатора Пиночета <57>. Однако Палата Лордов в ходе разбирательства по делу о его выдаче, проведенном в Испании, частично отклонила возражение об иммунитете.

--------------------------------

<57> NYIL 28 (1997) 363ff; Sears. Confronting the "Culture of Impunity": Immunity of Heads of State from Nuremberg to ex parte Pinochet, GYIL 42 (1999) 125ff.

49. В отличие от иммунитета дипломатов, иммунитет глав государств, правительств и министров иностранных дел не имеет четкого регулирования. В соответствии с английским законодательством, примененном к испанскому запросу о выдаче (абз. 1 ст. 20 Акта о государственном иммунитете 1978 года в сочетании с Актом о дипломатических привилегиях 1964 года), главы государств обладают тем же иммунитетом, что и главы дипломатических представительств по Венской конвенции о дипломатических сношениях. Это правило можно рассматривать в качестве нормы универсального международного обычного права. В соответствии с международным обычным правом на действующего главу государства, находящегося за границей, распространяется иммунитет государства, интересы которого он представляет <58>. При этом иммунитет дает защиту личности главы государства в качестве участника международных отношений. Он обозначается как иммунитет ratione personae.

--------------------------------

<58> О соотношении между государственным иммунитетом и иммунитетом главы государства см.:

. State Immunity and the Violation of Human Rights, 1997, 29ff.

50. Традиционно иммунитет ratione personae действовал без исключений <59>. Ограничения, закрепленные в правовых нормах, появились недавно. В деле "Pinochet" их невозможно было применить. Хотя ст. 27 Статута Международного уголовного суда исключает оговорку об иммунитете в отношении предусмотренных Римским статутом преступлений против международного права. Однако из этого нельзя сделать вывод о верховенстве юрисдикции национальных уголовных судов над юрисдикцией МУС, действующей в силу правового обычая. В деле Конго против Бельгии Международный суд признал выдачу бельгийскими органами власти международного ордера на арест конголезского министра иностранных дел за совершение преступлений против человечности противоречащей международному праву и установил, что в настоящее время в международном обычном праве не признаны исключения из принципа абсолютного иммунитета членов правительства, исполняющих свои обязанности <60>. По мнению суда, это правило действует также в случае

Immunity from Jurisdiction for International Crimes? The Gaddafi-Case before the French Cour de Cassation, EJIL 12 (2001) 595ff.

51. По окончании исполнения должности иммунитет сохраняется в отношении служебных действий. Он действует в силу ratione materiae. Бывший глава государства как таковой более не пользуется защитой иммунитета: он не представляет свое государство в международных отношениях и, следовательно, не нуждается в защите. Иммунитет ratione materiae распространяется на все действия, совершенные при осуществлении служебной деятельности. Какие действия главы государства могут быть квалифицированы как служебные, определяет конституция его страны. Если речь идет о государственных актах, то в этом случае действует иммунитет. Иммунитет не распространяется на криминальные действия, совершенные для личной пользы или выгоды бывшего главы государства. Вновь ведутся споры по поводу того, распространяется ли иммунитет ratione materiae <62> также на действия, которые следует рассматривать как преступление или соучастие в преступлении против человечности и, соответственно, международного права <63>. Фундаментальные права человека охраняются международно-правовой нормой ius cogens <64>. Даже запрещение пыток является

императивной нормой международного права <65>.

--------------------------------

<62> См.: Doehring (Fn 17) Rn 672; historische Bsp: (Fn 47), Bd I/1, 2. Aufl

1989, 255f.

<63> О терминологии см.: Раздел 7. Шредер, абз. 35 и след.

<64> Решение МС по делу "Barcelona Traction" (ICJ Rep 1970, 4, 32). <65> См.: (Fn 58) 147.

52. В решениях по делу "Pinochet" Палата Лордов сделала свое заключение по вопросу, в каком объеме бывший глава государства может воспользоваться иммунитетом от обвинений в грубом нарушении прав человека, ссылаясь на то, что у него сохраняется иммунитет, основанный на его прежнем статусе. В первом решении, отмененном по причине предвзятости одного из судей <66>, довод о действии иммунитета был отклонен. Второе решение судьи обосновали тем, что государства - участники Конвенции ООН против пыток после вступления ее в силу не могут ссылаться на то, что признанный международным правом иммунитет глав государств-участников также после их отставки продолжает действовать в отношении пыток, которые были совершены или приказ о совершении которых был отдан главами государств-участников, или которые были одобрены ими <67>. Исходя из этого большинство судей решило, что сенатор Пиночет может быть выдан Испании за пытки, совершенные после вступления Конвенции ООН против пыток в силу 8 декабря 1988 года для Англии, Испании и Чили. Хотя выдача не состоялась вследствие процессуальной недееспособности Пиночета, компетентные чилийские органы власти предприняли меры преследования в уголовно-правовом порядке. В процессе против бывшего либерийского президента Тэйлора специальный трибунал, созданный на основании резолюции Совета Безопасности по Сьерра-Леоне, отказал в признании иммунитета Тэйлора в отношении военных преступлений и преступлений против человечности, совершенных им во время пребывания в должности <68>.

--------------------------------

<66> Решение Палаты Лордов от 25.11.1998, отмененное решением от 17.12.1998 (ILM 37 (1998)

Woodhouse (Hrsg), The Pinochet Case: A Legal and Constitutional Analysis, 2000; Handl. The Pinochet Case, Foreign State Immunity and the Changing Constitution of the International Community, FS Ginther, 1999, 59ff;

Paulus. Triumph und Tragik des , NJW 1999, 2644ff.

<68> См.: Jalloh. Immunity from Prosecution for International Crimes - The Case of Charles Taylor at the Special Court for Sierra Leone, ASIL Insights, October 2004; Stein/von Buttlar (Fn 45) Rn 1187f.

б) Дипломатические представительства

53. До принятия Венской конвенции о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 года (ВКД) <69> дипломатические отношения основывались на международном обычном праве, которое согласно преамбуле указанной Конвенции продолжает применяться субсидиарно <70>. В абз. 1 ст. 14 ВКД закреплено традиционное разделение глав дипломатических представительств на три класса. Принято различать послов или нунциев и других глав представительств, принадлежащих к одному рангу (п. "a" абз. 1 ст. 14 ВКД); второй класс включает посланников, министров и интернунциев (п. "b" абз. 1 ст. 14 ВКД), и третий класс - поверенных в делах (п. "c" абз. 1 ст. 14 ВКД). Первые два класса должны быть аккредитованы при главах принимающих государств, третий - при министрах иностранных дел. Поверенные в делах временно выполняют функции главы дипломатического представительства (ст. 19 ВКД).

--------------------------------

<69> BGBl 1964 II, 958.

<70> О дипломатическом праве см.: Blum. Diplomatic Agents and Missions, EPIL I (1992) 1034; Dembinski. The Modern Law of Diplomacy, 1988; Denza. Diplomatic Agents and Missions, Privileges and Immunities, EPIL I (1992) 1040; do Nascimento e Silva. Diplomacy, EPIL I (1992) 1024; Ress/Stein (Hrsg), Der

агреман на главу представительства, в выдаче которого принимающее государство может отказать, не указывая причин такого отказа (абз. 2 ст. 4 ВКД). На членов представительства распространяются ограничения, предусмотренные ст. ст. 5, 7, 8, 9 и 11 ВКД. В отношении военных атташе, атташе военно-морских или военно-воздушных сил принимающие государства обладают широкими правами. Так, их назначение может зависеть от согласия принимающего государства (предл. 2 ст. 7 ВКД).

55.Принимающее государство может также оказывать влияние на членов представительства после их направления. Согласно ст. 43 ВКД функции дипломатов прекращаются не только в случае их отозвания или распада их государства, но и в том случае, если государство пребывания откажется признать члена представительства, объявив его нежелательным лицом - persona non grata (абз. 1 ст. 9 ВКД). Такое решение не требует обоснования. Иными возможностями применения санкций в дипломатическом праве принимающее государство не располагает. Речь идет о закрытой системе, которая не только регулирует обязательства принимающего государства в отношении привилегий и иммунитетов дипломатических представительств, но и одновременно предусматривает меры, с помощью которых принимающее государство может противостоять возможному злоупотреблению привилегиями <71>. Из этого следует, что государства правомочны реагировать на нарушения международного права другими государствами. Допускаются лишь санкции, предусмотренные непосредственно дипломатическим правом.

--------------------------------

<71> См.: Международный суд по делу "Teheraner Geisel" (ICJ Rep 1980, 3, 40).

56.Численность персонала представительства определяет аккредитующее государство. При отсутствии конкретного соглашения о численности персонала представительства принимающее государство может предложить, чтобы численность персонала представительства сохранялась в пределах, которые оно считает разумными и нормальными, учитывая обстоятельства и условия, существующие в принимающем государстве, и потребности конкретного представительства (абз. 1 ст. 11 ВКД). Местонахождением представительства, как правило, является, местоположение правительства принимающего государства. Поскольку представительства, которые не располагаются в столице либо состоят из нескольких офисов, осложняют контроль принимающего государства, постольку принимающее государство должно дать согласие на учреждение таких представительств (ст. 12 ВКД).

57. Задачи дипломатического представительства перечислены в ст. 13 ВКД. Оно должно представлять аккредитующее государство в принимающем государстве, защищать интересы представляемого государства и его граждан в пределах, допустимых согласно международному праву, вести переговоры с правительством принимающего государства, выяснять всеми законными средствами обстоятельства и события в принимающем государстве и сообщать о них правительству представляемого государства, а также поощрять дружественные отношения между аккредитующим и принимающим государством, устанавливать и развивать их взаимоотношения в области экономики, культуры и науки.

58. Для надлежащего выполнения этих задач дипломаты должны работать свободно и независимо от влияния принимающего государства и беспрепятственно общаться с представляемым государством. В этих целях уже в XVI и XVII столетиях сформировались привилегии и иммунитеты дипломатических представительств. К ним относится неприкосновенность представительства (ст. 22 ВКД). Это означает, что представители принимающего государства могут входить в помещения представительства только с согласия главы представительства. Указанное правило действует также при вооруженных конфликтах или в случае разрыва дипломатических отношений, если вмешательство не преследует цели предотвращения опасности <72>. Неприкосновенность представительства предполагает обязанность принимающего государства принять все необходимые меры для защиты помещений представительства от любого вторжения или нанесения ущерба, для предотвращения любого нарушения спокойствия представительства или оскорбления достоинства (абз. 2 ст. 22 ВКД). Объем предоставляемой защиты определяется в каждом отдельном случае <73>. После отзыва представительства всеобъемлющая защита прекращается по истечении разумного срока и сокращается до обязанности по уважению и

Vienna Convention on Diplomatic Relations, FS Doehring, 1984, 553ff.

<73> О дипломатическом иммунитете банковских счетов посольства см.: BVerfG, DVBl 2007, 242.

59. Статья 27 Венской конвенции гарантирует право на свободное общение в служебных целях.

Дипломатические представительства могут в любой форме поддерживать контакты с другими представительствами или консульскими учреждениями аккредитирующего государства либо с правительством аккредитирующего государства. Лишь для использования радиопередатчика требуется согласие принимающего государства (абз. 1 ст. 27 ВКД). Наряду с неприкосновенностью служебной корреспонденции абз. 3 ст. 27 ВКД определяет, что дипломатическая почта не подлежит ни вскрытию, ни задержанию. Несмотря на то что положение о просвечивании не включено в текст абз. 3 ст. 27 ВКД, многие государства воздерживаются от указанного действия. Статья 28 принятого в 1989 году проекта Комиссии международного права о статусе дипломатического курьера и дипломатической почты, не сопровождаемой дипломатическим курьером, содержит положение о неприкосновенности <74>. В то время как Конвенция о дипломатических сношениях не предусматривает исключений из принципа, закрепляющего, что дипломатическая почта не подлежит вскрытию или задержанию (абз. 3 ст. 27), в проекте предусмотрено исключение в отношении дипломатической почты на случай подозрения в злоупотреблении (абз. 3 ст. 35).

--------------------------------

<74> Документ ООН: Doc A /44/10 (1989). См. также: Kaul. Couriers, EPIL I (1992) 850f.

60.Согласно ст. 23 ВКД дипломат освобождается от уплаты налогов в принимающем государстве, кроме случаев вознаграждения за оказание конкретных услуг. В соответствии со ст. 34 ВКД он освобождается от уплаты налогов во всех случаях, кроме предусмотренных в данной статье исключений.

Впринимающем государстве он обладает свободой передвижения (ст. 26 ВКД) и привилегиями (ст. 37 ВКД). Личность дипломатов неприкосновенна (ст. 29 ВКД).

61.Согласно абз. 1 ст. 31 ВКД дипломат пользуется иммунитетом от уголовной юрисдикции принимающего государства. Иммунитет в целом распространяется также на гражданскую и административную юрисдикцию, кроме случаев, предусмотренных п. п. "a" - "c" абз. 1 ст. 31 ВКД. Но если дело будет возбуждено, то потребуется заявить определенно выраженный отказ представляемого государства (ст. 32 ВКД); отказ может заявить также глава представительства. В соответствии со ст. 39 ВКД иммунитет возникает с момента въезда дипломата на территорию принимающего государства при следовании для занятия своего поста или, если он уже находится на этой территории, с того момента, когда о его назначении сообщается министерству иностранных дел или другому министерству, в отношении которого существует договоренность. Иммунитет прекращается по истечении разумного срока после выезда из страны (абз. 2 ст. 39 ВКД).

62.Служебными являются действия, которые дипломат совершает от имени представляемого государства в качестве его исполнительного органа и которые считаются действиями государства. Вопрос, совершается ли действие в нарушение национального права принимающего государства или иных норм уголовного права, является несущественным <75>. Это вытекает из смысла дипломатического иммунитета, который действует лишь в случае, когда дипломат предположительно или в действительности нарушает право принимающего государства. По мнению Федерального Конституционного суда Германии <76>, исключений из дипломатического иммунитета даже в случае совершения тяжких преступлений, таких как содействие террористическим актам, не существует. Дипломат может быть лишь объявлен persona non grata <77>. Это положение обосновано тем, что в противном случае были бы нарушены принципы дипломатических отношений <78>. Даже после окончания срока полномочий дипломата иммунитет продолжает распространяться на действия, совершенные в официальном качестве.

--------------------------------

<75> Решение ФКС (BVerfGE 96, 68, 80) со ссылкой на: Salmon. Manuel de droit diplomatique, 1994, 466; BGHSt 36, 396, 401 о консульском иммунитете; см. также: Folz/Soppe. Zur Frage der

von Haftbefehlen gegen Regierungsmitglieder anderer Staaten, NStZ 1996, 576

(578).

<76> Там же.

<77> См.: Denza (Fn 70) 1043.

<78> См.: Higgins. The Abuse of Diplomatic Privileges and Immunities: Recent United Kingdom Experience, AJIL 79 (1985) 641ff.

63. Нормы дипломатического права - это закрытый порядок (selbcontained regime), дающий описание возможной реакции на злоупотребления дипломатическими привилегиями и иммунитетом <79>. В судебной практике и литературе предположение относительно того, что принимающее государство может принять меры против грубейшего злоупотребления дипломатическим статусом, относится только к превентивным мерам <80>. Государство пребывания не должно, однако, мириться с