факт, что государственные органы должны соблюдать обязательства, вытекающие из международных договоров, которые заключила Германия, не умаляет защиту основных прав <23>.

--------------------------------

<21> Kunig. Das Rechtsstaatsprinzip, 1986, 457ff.

<22> См. решение ФКС (BVerfGE 31, 58, 75ff); Rojahn // v. (Fn 12) Art 24 Rn 2 mwN. О выведении "новых правил" из принципа, сформулированного по "правовой аналогии", см.: Bleckmann. Der Grundsatz der der deutschen Rechtsordnung, 1996, 137ff.

<23> См.: Waitz v. Eschen. Grundgesetz und internationale Zusammenarbeit, BayVBl 1991, 321 (324).

20.Наконец, нельзя говорить о "приверженности нормам международного права", если международные нормы, не обладают юридическим качеством. Регулирование сферы деятельности, оставленной международным правом на усмотрение государств, в национальном праве не считается "ориентирующимся на нормы международного права", если оно осуществляется способом, соответствующим воле, выраженной на международном уровне или закрепленной в документах, не обладающих обязательной юридической силой. Понятие "приверженность" международному праву в иных случаях может быть неточным в отношении права; право требует соблюдения своих положений либо предоставляет свободу <24>. Названная свобода при наличии правового требования может использоваться в значении международной открытости; но это уже иная категория, которая не составляет предмет конституционного права, а определяется другими отраслями национального права (см. абз. 180).

--------------------------------

<24> См. Doehring // HdbStR VII, § 178 Rn 14: "Наиболее благоприятным действием в отношении международного права считается действие, предусмотренное межгосударственными правовыми нормами".

3.Ориентация на интеграцию

21.В то время как Основной закон (ст. 25 ОЗ) прямо объявляет нормы международного права составной частью германского правопорядка, его положения о европейской интеграции (ст. 23, абз. 1 ст. 24 ОЗ) затрагивают не только уже существующее право, в дальнейшем называемое "общими нормами международного права". Здесь речь идет не только о праве, но также и о политике (как и в отношении "признания", см. абз. 12 и след.), прежде всего о передаче суверенных прав наднациональным органам: таким образом, дело касается сущности государственности и в конечном итоге ее дальнейшего существования.

22.Уже преамбула Основного закона в сочетании со "старыми" и "новыми" механизмами интеграции, предусмотренными ст. ст. 23 и 24 ОЗ, презюмирует правовую обязанность по стремлению к европейской интеграции, не указывая при этом шаги, необходимые для реализации, что приводит к неопределенности цели. Целью европейской интеграции по смыслу Основного закона - с точки зрения воли и реализуемости - является установление мирного правопорядка в Европе, который обеспечивает сохранение культурного многообразия при соблюдении свободы и равенства.

23.Ориентация на "Европу" объясняется тем, что определенные цели и принципы правопорядка рассматриваются как "общее наследие" европейских государств (ст. 1 Устава Совета Европы <25>), несмотря на "временную", длившуюся десятилетиями изоляцию восточного региона Европы в системе, девальвировавшей содержание этого наследия прежде всего в части правового государства. Но в европейских государствах того периода сформировалась готовность к содействию общеевропейской интеграции на основе обозначенных представлений о правопорядке. Это выразилось в присоединении к Союзу государств 1 мая 2004 года и 1 января 2007 года. Положения Основного закона относительно европейской интеграции не регламентируют ее развитие, которое и в 1949 году, при принятии Конституции, не было предсказуемым. Не следует забывать, что ставка интеграции на Европу или применение, с одной стороны, географического, с другой стороны, исторического, в том числе идейно-исторического, понятия, содержит в себе элемент произвола. Понимание политического соответствия правопорядка не ограничено географическим пространством, его нельзя замкнуть рамками континента, как в случае России и государств, расположенных к западу от нее, а также "средиземноморского пространства", выходящего за пределы Европы в географическом смысле <26>, причем уже на протяжении нескольких столетий. Поэтому конституционно-правовое определение "Европейский союз" или "объединенная Европа", как указано в ст. 23 ОЗ, необходимо понимать прагматически. Конституционные положения, согласованные первоначально некоторыми государствами региона уже сорок лет назад (на рубеже веков произошло их значительное увеличение),

исходят из тезиса, что воплощение достойных намерений - при сохранении зарекомендовавших себя структур - под влиянием меняющихся внутренних и внешних условий предполагает модель интеграции принципиально однородных элементов, модель, которая не устанавливает при этом исчерпывающий перечень указанных элементов. Конституционные положения, кроме того, презюмируют, что именно таким образом будет обеспечено стабильное и способствующее миру сотрудничество с государствами частично иного устройства и другими союзами государств за пределами региона.

--------------------------------

<25> BGBl 1950, 263; последнюю редакцию см.: BGBl 2003 II, 703.

<26> Об исторических аспектах см.: Schulze. Wie weit reicht Europa? StWiss und StPr 1998, 305ff; об актуальной дискуссии о вступлении Турции в Европейский союз см.: Yenal. EU-Mitgliedschaft der .

Thesen zur aktuellen Debatte, RuP 2005, 114ff; v. Hippel. Beitritt der zur Union? RuP 2004, 13ff.

24. Основной закон не указывает однозначно, какую форму может и, с позиций Германии, вправе принять объединенная Европа, оставляя вопрос дальнейшего развития открытым. Говоря о "Союзе", ОЗ не имеет в виду структуру, учрежденную в силу необходимости в Маастрихте и реформированную в Амстердаме и Ницце, в качестве конечного результата развития <27>. Заслуживает внимания многообразие организационных форм, которое всегда было и есть в Европе: классические международные организации, такие как Совет Европы; межгосударственные образования, подобные ЕЭС/Европейскому сообществу - субъекты международного права с широкими и нестандартными правами в отношении государств-участников; Европейский союз - не государство <28> и не субъект международного права, а феномен, категория которого вызывает теоретические споры, высвечивающие разногласия по поводу действующего права и последующего политико-правового развития <29>.

Europa-Artikel des Grundgesetzes, DVBl 1993, 936 (944); подробнее см. примеч. 22: Rojahn. Art 23 Rn 6. <28> Herdegen. Die Belastbarkeit des auf dem Weg zur Union,

EuGRZ, 1992, 590f; Schwarze. Das Staatsrecht in Europa, JZ 1993, 585 (588).

<29> Предлагаются следующие понятия: "наднациональная государственность", см: ,

Maastricht und das Grundgesetz - eine verfassungsrechtliche Wende, DVBl 1993, 629 (631); "протогосударственность": Di Fabio. Der neue Art 23 des Grundgesetzes, Der Staat 32 (1993) 197; "очень схожее с государством": Murswiek. Maastricht und der Pouvoir Constituant, Der Staat 32 (1993) 179;

"квазигосударство": Schilling. Die deutsche Verfassung und die Einigung, 116 (1991) 32

(52). Некоторые авторы утверждают (преждевременно и неправомерно для современного правового положения, см. абз. 121), что "только" Европейский союз (не ЕЭС, не Евратом, не ЕОУС) обладает

"правосубъектностью", см: v. Bogdandy/Nettesheim. Die Verschmelzung der Gemeinschaften in der Union, NJW 1995, 2324ff (2327). См. подробнее: A. Schmitt Glaeser. Grundgesetz und

Europarecht als Elemente Verfassungsrechts, 1996, 25 ff; Wagner. Die Rechtsnatur der EU.

Anmerkungen zur einer in Deutschland stattfindenden Debatte, ZEuS 2006, 287ff. См. также Раздел 4. Кляйн. Абзац 250.

25. Согласно абз. 1 ст. 24 ОЗ Федерация может передать свои суверенные права "межгосударственным учреждениям"; это можно истолковать как отказ от формирования европейской государственности. Речь идет не о передаче указанных прав другому государству. Аналогично звучит предл. 2 абз. 1 ст. 23 ОЗ, в котором сформулировано специальное правило, нацеленное на "осуществление идеи объединенной Европы" <30>. Европейский союз привержен "принципам демократического, правового, социального и федеративного государства, а также принципу субсидиарности" <31> и обеспечивает "по сути, в сопоставимом с Основным законом режиме защиту основных прав" (оговорка о соответствии <32> на случай оценки политического измерения внутригосударственных органов, которая, в отличие от защиты основных прав, не закрепляет специальную модель Основного закона в качестве директивного образца <33>, применительно к названным структурным принципам, а согласно исходным положениям абз. 23 распространяется на общеевропейский опыт). Поскольку такой опыт накапливался в государственных структурах, а теперь от него требуется эффективность, но уже в процессе использования межгосударственными органами, постольку обнаруживаются многочисленные недоразумения, особенно в свете принципа демократии

<34>.

JZ 1996, 1093 (1094).

<31> О принципе субсидиарности см.: Lecheler. - Strukturprinzip der Union, 1993; Lecheler. Einheitsbildung und // Nettesheim/Schiera (Hrsg). Der integrierte Staat,

Demokratische Legitimation in der EU aus Sicht des Bundesverfassungsgerichts nach dem Urteil zum Haftbefehl, KJ 2005, 350ff. Kluth. Die demokratische Legitimation der Union,

1995; Tiedtke. Demokratie in der Union. Eine Untersuchung der demokratischen Legitimation

des Integrationsprozesses vom Vertrag von Amsterdam bis zum Entwurf einer Verfassung, 2005. О преемственности понятий, выработанных в рамках государственных структур, см.: Wahl. staatstheoretische Leitbegriffe die Union? JZ 2005, 916ff.

26. В "этих целях", то есть в целях "создания объединенной Европы" (предл. 2 абз. 1 ст. 23 ОЗ), представляется возможной передача суверенных прав. В такой плоскости может возникнуть вопрос: каковы границы окончательного формирования Европы, необходимые для ее сохранения в качестве "межгосударственного" образования? В силу содержания предл. 3 абз. 1 ст. 23 ОЗ проблема смещается

вабз. 3 ст. 79 ОЗ: означает ли установление данным правилом минимума конституционных положений, не подлежащих изменению (по смыслу Основного закона - оптимального режима) и полагающих, что Федеративная Республика Германия не может входить в состав европейского государства в той форме,

вкоторой она лишилась бы собственной государственности? И даже тогда, когда предполагаемое, не существующее в настоящее время европейское государство удовлетворяло бы требованиям, предусмотренным предл. 1 абз. 1 ст. 23? Свидетельствует ли абз. 1 ст. 20 ОЗ (не подлежащий изменению), который называет ФРГ "федеративным государством", о том, что Германия не может быть государством в составе другого федеративного государства? В приведенной "связке" невозможно найти исчерпывающие ответы. Но подобные вопросы послужили стимулом для политического класса и науки о государственном праве, прежде всего в процессе ратификации договоров, подписанных в Маастрихте, Амстердаме и Ницце; и они не утратят актуальности, если процесс интеграции сохранит свою динамику. Федеральный Конституционный суд Германии также не смог дать окончательного ответа по Маастрихтскому договору. Этот феномен объясняется тем, что Суд в рамках своих задач рассматривал лишь вопрос о конституционности закона, требующего одобрения Бундесрата, а в конкретном случае - закона о ратификации Договора о Союзе (в котором речь не шла об учреждении государства); кроме того, Суд осуществлял проверку лишь в масштабе ст. 38 ОЗ <35>. Для классификации уровня интеграции в решении выбрано новое, хотя и базирующееся на предыдущих разработках, обозначение "союз государств" <36>. Оно отражает поиск конституционно-правовых пределов допустимого внутригосударственным правом участия в интеграции <37>. Об интеграции речь пойдет далее в контексте определения места Договора о Союзе (и договоров о сообществах, действие которых не прекращено его принятием) и места права, созданного сообществами, в германском законодательстве (см. абз. 115 и след.).

--------------------------------

<35> Обоснованные причины указывают на процессуальную недопустимость такого возражения:

"иск о правомочиях, который может быть подан любым лицом", см.: Meessen. Maastricht und Karlsruhe, NJW 1994, 549 (551); см. также: Steinberger. Anmerkungen zum Maastricht-Urteil des

Bundesverfassungsgerichts, in: Hommelhoff/Kirchhof (Fn 34). 25 (27); Cremer.

demokratiewidriger Kompetenzverschiebungen im Wege der Verfassungsbeschwerde? NJ 1995, 5ff.

<36> См. решения ФКС: BVerfGE 89, 155, 181, 184; BVerfG, NJW 1995, 2216; BVerfGE 97, 350ff (Валютный союз). Еще ранее Кирхоф подчеркивал: "вместо простого альянса государств" необходим "союз государств, который уходит корнями в единство европейского права, определяет себя как сообщество, образованное для выполнения ограниченного круга задач, и в основе своей является сообществом культур. Союз государств считается правовым сообществом независимых государств, созданным для выполнения совместных действий [...]", см.: Kirchhof. in: HdbStR VII, § 183 Rn 50 ff, Rn 69; см. также: Kirchhof. Die Gewaltenbalance zwischen staatlichen und europaischen Organen, JZ 1998, 965ff; критику определения см.: Frowein. Das Maastricht-Urteil und die Grenzen der Verfassungsgerichtsbarkeit,

54 (1994) 6f; Schwarze. Europapolitik unter deutschem Verfassungsrichtervorbehalt, NJ 1994, 1 (3); Tomuschat. Die Union unter der Aufsicht des Bundesverfassungsgerichts, EuGRZ 1993, 492; H.P. Ipsen. Zehn Glossen zum Maastricht-Urteil, EuR 1994, 8f. См. также: . Die

государствах-членах, см. также: Streinz. Verfassungsvorbehalte gegen Gemeinschaftsrecht - eine deutsche Besonderheit, FS Steinberger, 2002, 1437ff; . Die von Hoheitsrechten im Rahmen des

europaischen Integrationsprozesses - Anwendungsbereich und Schranken des Art. 23 des Grundgesetzes, 2000.

27. Тем не менее можно прийти к выводу: в то время как ст. 23, абз. 1 ст. 24 и преамбула ОЗ не уполномочивают носителей государственной власти Германии на осуществление действий, ведущих к "разгосударствлению" (Пауль Кирхофф) ФРГ путем заключения договора, конституционное право не препятствует ее органам принимать политическое участие в процессе интеграции, который требует реализации или содействия. И абз. 3 ст. 79 ОЗ также не выступает "вечной гарантией": право не должно закреплять предписания на века. Мы не хотим исключать, что единый народ Европы (если таковой однажды сформируется) или европейские народы, включая немцев, примут Конституцию. Важно, что Основной закон не мешает подобному развитию <38>. Ответ на этот вопрос должен быть найден в ходе политического развития и принятия политического решения. Если положение об объединении Германии

впреамбуле Основного закона в старой редакции предопределяло усилия по восстановлению единой германской государственности, то положение об объединении Европы не преследует цель принятия ее государственной Конституции. Федеративная Республика Германия (более) не считается временной. Но Основной закон не исключает, что в будущем она могла бы выполнять роль предварительного образования в процессе становления европейской государственности <39>, как это уже было в европейской истории, когда малые государственные единицы объединялись в большие и продолжали существовать в их составе: сегодня, например, германские земли представлены и существуют в качестве членов Федерации. Договор об учреждении Конституции для Европы <40> пока не превратился

вмотор подобного развития: это "конституционный договор", нацеленный на четкое разграничение компетенции между Европейским союзом и его членами, в том числе роли национальных парламентов <41>, и в целом на упрощение и укрепление основных прав в сообществах <42>. По-новому будут "конституированы" институты интеграции. Но это не ведет к созданию конституционного государства Европа (см. также абз. 121).

--------------------------------

<38> См.: Bryde. Das Maastricht-Urteil des Bundesverfassungsgerichts, 1993, 16; Tomuschat (Fn 36).

494; Hilf. Die Union und die Eigenstaatlichkeit ihrer Mitgliedsstaaten // Hommelhoff/Kirchhof (Fn

34). 83; Rojahn (Fn 27) Rn 12; Schwarze. Ist das Grundgesetz ein Hindernis auf dem Weg nach Europa? JZ 1999, 637ff; Dreier // Dreier (Hrsg). GG, Bd 3, 2000, Art 146 Rn 16; иное мнение см.: Kirchhof // HdbStR VII, § 183 Rn 54; Murswiek (Fn 29) 175 f; Fink. Garantiert das Grundgesetz die Staatlichkeit der Bundesrepublik