Часть II (Глава IV)

121

Об уменьшающейся роли обычая по сравнению с договором говорится и в новом издании “Принципов международного права” Г. Кельсена. В добавлении к параграфу об обычае указывается на то, что в настоящее время имеет место “эрозия, если не исчезнове- ние, условий, которые способствовали развитию права посредством обычая...”¹.

б) Международный договор и общее международное право

Поскольку договорные и обычные нормы меж- дународного права являются результатом со- глашения между государствами, сфера их дей- ствия определяется участием государств в яв- но выраженном (международный договор) или

в молчаливом соглашении (обычай).

В буржуазной юридической литературе до сих пор значитель- ное распространение имеет концепция, согласно которой междуна- родный договор не является источником общего международного права. Сторонники этой концепции утверждают, что общее между- народное право является исключительно обычным правом. “Общее международное право, — писал Анцилотти, — есть исключительно обычное право”^{1 2}.

Г. Кельсен говорит: “Общее международное право есть обычное право, действительное для всех государств, принадлежащих к меж- дународному сообществу (обычное право есть право, созданное обыч- ной практикой государств). Локальное международное право дей- ствительно только для некоторых государств и включает главным образом нормы, созданные договорами, действительными только для договаривающихся сторон”³.

В этом же духе высказывается Кунц. Он утверждает, что “об- щее международное право создается только путем обычая”, а “нор- мы, создаваемые договорами, всегда являются только локальным международным правом”⁴.

Указанная концепция известна с давних времен. Еще Ваттель писал: “Поскольку очевидно, что договор обязывает только догова- ривающиеся стороны, конвенционное право народов является не всеобщим, а особым правом”⁵.

О’Коннелл, исходя из концепции, согласно которой междуна- родное право есть лишь общее международное право, пишет, что “международное право традиционно является обычным правом”⁶.

¹ Kelsen Н. Principles of International Law. P. 452.

² Анцилотти Д. Курс международного права. 1961. С. 97.

³ Kelsen Н. Principles of International Law. P. 17.

⁴ Kunz J. General International Law and the Law of International Orga- nization // AJIL. Vol. 47 (1953). P. 457.

⁵ Эмер de Ваттель. Право народов. 1960 // Предварительные замеча- ния. § 24.

⁶ O’Connell. International Law. Vol. I. P. 4.

Теория международного права

Международные договоры он вообще не считает источниками меж- дународного права. “Совершенно неправильно, — пишет он, — го- ворить о договорах как об источниках международного права. Они не больше чем контракты между сторонами...”¹.

Концепция, согласно которой общее международное право яв- ляется исключительно обычным правом, была правильной во време- на Ваттеля и даже в XIX в. Однако в настоящее время эта концеп- ция устарела и не отражает современной международно-правовой действительности.

Существование большого количества многосторонних междуна- родных договоров, в которых участвуют все или почти все государ- ства, а также значительная деятельность в области кодификации международного права создают положение, когда международные договоры становятся способом непосредственного создания, измене- ния и развития норм общего международного права^{1 2}. Правда, в большинстве случаев это происходит с некоторой помощью обычая (см. § “в” настоящей главы).

Это отмечают уже и многие авторитетные буржуазные между- народники. Профессор Лаутерпахт в последнем издании книги Оп- пенгейма “Международное право” писал: “Универсальное междуна- родное право создается тогда, когда все или почти все члены семьи народов являются участниками этих договоров... Было заключено много нормоустанавливающих договоров, которые содержат общее международное право, поскольку большинство государств, включая ведущие державы, является их участниками”³.

“Международное обычное право, — пишет Фердросс, — со- ставляет наиболее старый источник общего международного права. Только за последнее время, в связи с развивающейся кодификацией международного права, оно отошло несколько на второй план”⁴.

Особую роль в развитии общего международного права играют в настоящее время общие договоры. Это договоры по вопросам, представляющим интерес для всех государств, и имеющие целью создание норм, связывающих все государства, то есть норм общего международного права. Вопрос о таких договорах был поднят в Ко- миссии международного права, которая в 1962 г. включила в свой проект статей о праве договоров следующее определение всеобщего международного договора: “Общий многосторонний договор означает многосторонний договор, который касается общих норм междуна- родного права или трактует вопросы, представляющие общий инте- рес для государств в целом”⁵.

¹ O’Connell. International Law. Vol. I. P. 22.

² См.: Тункин Г. И. 40 лет сосуществования и международное право. 1958. С. 19.

³ Oppenheim L. International Law (ed. by H. Lauterpacht). Vol. I. P. 18; см. также: Dahm G. Volkerrecht. Bd. I. S. 21.

⁴ Verdross A. Vdlkerrecht. S. 137—138.

⁵ ILC. Yearbook. 1962. Vol. II. P. 161.