4.Международный обычай

Нормообразование в МП началось с межд.обычаев. Международный суд ООН в деле Никарагуа против США отметил, что Международный обычай состоит из двух элементов: а) объективного (общая практика) и б) субъективного (признания ее в качестве права). Таким образом, к МО относятся такие правила:

1. Складываются постепенно вследствие повторяющихся действий значительного числа государств

2. Признаются юридически обязательными субъектами МП.

Стадии формирования обычая: сначала обыкновение (единообразное, повторяемое и длительное), затем убеждение в том, что норма является правовой во всеобщей практике и создается обычай. Он всегда подлежит доказыванию.

Пример: Хельсинский акт 1975 года-был составлен в форме политического документа, это не договор, потому что необходима была ратификация, а его бы подписали не все. Он стал обычаем, когда его заверили официальные лица.

Способы признания обычая:

• Практика применения национальными судами высшей инстанции

• Принятие внутригосударственного акта (закон/подзаконный акт). Включение обычая в свое национальное законодательство.

• Дипломатическая переписка (ведется министерством иностранных дел)

• Заявления официальных лиц, представляющих государство (Президент, министр иностранных дел)

• Юридически-аналитические документы

• Молчаливое соглашение-об этом говорили в Комиссии ООН. Если не высказывают возражений, тот это молчаливое соглашение

Пример обычая: дипломатическая переписка, политические заявления.

Ассоциация МП подготовила ряд выводов:

1. Должна учитываться общность, преемственность и представительность практики

2. Необходимо выявить, что государство действует из юридических побуждений, а не как акт вежливости

3. Формы практики: дипломатические акты; резолюции МО.

Пример быстрого обычая: запуск первого космического аппарата, таким образом сформирован обычай свободного космического пространства.

Взаимодействие договора и обычая

Какие-то нормы закрепляются в конвенциях, а затем начинают распространяться, для одних государств -это договор, для других-обычай. В 60-80-е годы роль договора была усилена. Потом процесс приостановился и перестали издавать большое количество конвенций. Договор и обычай имеют одинаковую юридическую силу. В деле Никарагуа против США Международный суд ООН, не обладавший правом применять договорные нормы, постановил, что принципы неприменения силы и невмешательства во внутренние дела государств обладают одинаковым нормативным содержанием как в Уставе ООН, так и в обычном международном праве.

5.Общие принципы права.

В литературе не сложилось единого определения общих принципов права, поэтому существуют разные точки зрения касаемо понимания термина:

1. Общепризнанные, основные принципы МП

2. Те принципы, которые отражены в источниках МП

3. В отечественной доктрине к общим принципам права относят общие юридические правила, правила юридической техники (специальное правило отменяет общее; последующее правило отменяет предыдущее).

*Государства, передавая свой спор на решение международного судебного органа, ждут решения по делу. Однако, есть ситуации, при которых суд не смог установить обычай или договорную норму, поэтому приходят к общим принципам права, заимствованных из национальных правовых систем.

В ст.38 Статута прямо не закреплены императивные нормы, но перечень не исчерпывающий, например, они содержатся в Статуте ООН

Существует позиция, что общие принципы права=общепризнанные внутригосударственным, и международным правом. Она подтверждается практикой международных судов. В своих решениях они ссылаются на принцип добросовестности. Главной задачей принципов является восполнение пробела в праве и как следствие, избежание ситуации, при которой суд не в состоянии вынести решение по причине отсутствия норм права.

Многие принципы пришли из римского права:

• Пусть будет выслушана и другая сторона-РП

• Решенное дело не подлежит новому рассмотрению-РП

• Никто не может передать другому больше прав, чем он сам имеет

• Принципы справедливости

• Незлоупотребления правом

• Никто не может быть судьей в собственном деле